會計職稱考試《經(jīng)濟法》重點難點講義

　　3、同一債權(quán)既有保證，又有物的擔保的，債權(quán)人在主合同履行期屆滿后，怠于行使擔保債權(quán)，致使擔保物的價值減少或損毀、滅失的，視為債權(quán)人放棄全部或部分物的擔保。保證人在債權(quán)人放棄債權(quán)的范圍內(nèi)減免保證責任。

　　例如：甲企業(yè)向乙銀行貸款100萬，甲以自己的機器設(shè)備設(shè)置抵押，丙企業(yè)為保證人。如果甲企業(yè)到期不能清償債務(wù)時，先執(zhí)行主債務(wù)人的物的擔保。如果債權(quán)人在債務(wù)屆滿怠于行使物的擔保，致使機器設(shè)備的價值減少20萬，視同債權(quán)人放棄了主債務(wù)人20萬的物的擔保，保證人的保證責任相應(yīng)減少20萬。

　　4、一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責任。(新增)

　　例如：甲企業(yè)為債權(quán)人，乙企業(yè)為債務(wù)人，甲乙之間有100萬的債務(wù)債權(quán)關(guān)系，丙為保證人。當債務(wù)期限屆滿時，丙向甲提供了乙可供執(zhí)行的財產(chǎn)30萬。如果甲未積極行使丙提供的乙的可供執(zhí)行的財產(chǎn)的權(quán)利，致使這部分財產(chǎn)權(quán)利不能執(zhí)行的，保證人丙在30萬的范圍內(nèi)可以要求免除保證責任。

　　5、按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后，在其履行保證責任的范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。(新增)

　　6、在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔保證責任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔保證責任。

　　7、債務(wù)人轉(zhuǎn)讓主債務(wù)，既應(yīng)征得債權(quán)人同意，又應(yīng)征得保證人的同意。教材原文為：債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔保證責任。但是，保證人仍應(yīng)當對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔保證責任。

　　8、債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應(yīng)當承擔保證責任。

　　9、同一債權(quán)即有保證又有物的擔保，債權(quán)人放棄物的擔保，保證人在債權(quán)人放棄的債權(quán)范圍內(nèi)，免除保證責任。比如，甲是債權(quán)人，乙是債務(wù)人，甲乙之間有300萬的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，乙用自己擁有的價值300萬的機器設(shè)備提供了保證，甲要求乙提供500萬的保證才可以借給乙300萬，乙找丙和丁作為保證人，各自為其擔保了100萬。

　　在保證責任期間，如果甲作為債權(quán)人放棄乙債務(wù)人自己提供的物質(zhì)保證，那么保證人的保證責任會發(fā)生變化。把債權(quán)人放棄的數(shù)額和主債務(wù)的300萬進行比較，如果放棄的數(shù)額大于等于主債權(quán)，那意味著債權(quán)人連債務(wù)人自己提供的物質(zhì)保證都不要了，那么保證人就可以免除保證責任。如果債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的物質(zhì)擔保在數(shù)額上小于主債權(quán)，那么保證人丙和丁的保證責任就只能在他放棄的范圍內(nèi)減輕。如果甲放棄300萬乙提供的物質(zhì)保證，等于主債權(quán)的300萬，丙和丁的保證責任就可以免除。如果甲放棄的是100萬，那么，丙和丁的保證責任就在100萬的范圍內(nèi)減輕，也就是各減50萬，他放棄的數(shù)額小于主債權(quán)。(重點和難點，全新知識)

　　10、法律規(guī)定，在保證責任期間法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。債權(quán)人申報債權(quán)后，在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠�，保證人仍然應(yīng)該承擔保證責任。債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人的，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)可以免除保證責任。

　　11、在破產(chǎn)中，債務(wù)人的保證人或者連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以對其債務(wù)人的求償權(quán)是可以申報債權(quán)的。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代債務(wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。比如，甲企業(yè)向乙銀行貸款100萬，丙企業(yè)為連帶保證人，甲企業(yè)到期不能清償債務(wù)。如果保證人丙企業(yè)已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人甲企業(yè)清償了100萬，則丙企業(yè)可以向甲企業(yè)行使追償權(quán)，甲企業(yè)破產(chǎn)，丙企業(yè)可以申報100萬的債權(quán);如果保證人丙企業(yè)尚未履行保證責任，一般情況下債權(quán)人乙銀行會申報債權(quán)，假設(shè)清償率為20%，乙銀行在破產(chǎn)財產(chǎn)的分配當中分配回20萬，不足的80萬在破產(chǎn)程序終結(jié)后，再向保證人丙企業(yè)進行追償。如果債權(quán)人乙銀行未申報債權(quán)，保證人可以預(yù)先行使追償權(quán)，丙企業(yè)可以申報100萬的債權(quán)，假設(shè)清償率還是20%，丙企業(yè)在破產(chǎn)財產(chǎn)分配中分回20萬。這20萬不是丙企業(yè)的錢，將來乙銀行要求丙企業(yè)承擔保證責任的時候，丙企業(yè)需要把這20萬拿出來，自己再拿出80萬，承擔100萬的保證責任。

　　第4部分

　　七、抗辯權(quán)

　　在《合同法》、《票據(jù)法》兩章均有出現(xiàn)，其實質(zhì)為：債務(wù)人對抗債權(quán)人的權(quán)利。不安抗辯權(quán)的內(nèi)容可以以案例的形式考查�！镀睋�(jù)法》中的抗辯權(quán)往往與票據(jù)權(quán)利的取得、追索權(quán)的內(nèi)容、提示承兌或提示付款的內(nèi)容結(jié)合出案例題。

　　票據(jù)權(quán)利包括付款請求權(quán)和追索權(quán)。債權(quán)人在行使付款請求權(quán)未得到清償后，方能行使追索權(quán)。

　　票據(jù)權(quán)利可以因出票、轉(zhuǎn)讓、稅收、繼承、贈與或企業(yè)合并等方式取得。

　　(一)票據(jù)權(quán)利取得的限制：

　　1)票據(jù)的取得，必須給付對價。無對價或無相當對價取得票據(jù)的，如果屬于善意取得，仍然享有票據(jù)權(quán)利，但票據(jù)持有人必須承受其前手的權(quán)利瑕疵。如果前手的權(quán)利因違法或有瑕疵而受影響或喪失，該持票人的權(quán)利也因此而受影響或喪失。

　　例如：甲乙之間簽定一份100萬元的買賣合同，乙向甲發(fā)貨以后，由甲向乙簽發(fā)一張100萬元的匯票。乙與丙之間簽定50萬元的合同，丙向乙發(fā)貨以后，乙將100萬元的匯票以背書方式轉(zhuǎn)讓給丙，則丙為無相當對價取得匯票。如果丙屬于善意取得，則丙享有100萬元的票據(jù)權(quán)利，但享有的票據(jù)權(quán)利不充分。如果乙發(fā)給甲的貨物存在嚴重質(zhì)量問題，出票人甲可以以對抗乙的事由對抗持票人丙。如果善意持票人丙是以對價取得該匯票，且其向乙發(fā)了價值100萬元的貨物，則甲不能以對抗乙的事由對抗丙。

　　2)因稅收、繼承、贈與可以依法無償取得票據(jù)的，不受給付對價的限制。但是，所享有的票據(jù)權(quán)利不得優(yōu)于其前手的權(quán)利。

　　例如：甲乙之間簽定一份100萬元的買賣合同，乙向甲發(fā)貨以后，由甲向乙簽發(fā)一張100萬元的支票。乙將該支票無償贈與丙，那么丙合法的因贈與而取得該票據(jù)，不涉及背書連續(xù)及給付對價的問題。如果乙發(fā)給甲的貨存在嚴重的質(zhì)量問題，出票人甲可以以對抗乙的事由對抗持票人丙。

　　3)因欺詐、偷盜、脅迫、惡意取得票據(jù)或因重大過失取得不符合法律規(guī)定的票據(jù)的，不得享有票據(jù)權(quán)利。

　　(二)票據(jù)抗辯

　　票據(jù)權(quán)利的抗辯包括對物的抗辯和對人的抗辯。

　　1、對物抗辯

　　1)票據(jù)行為不成立而為的抗辯。如票據(jù)應(yīng)記載的內(nèi)容有欠缺;背書不連續(xù)。

　　2)依票據(jù)記載不能提出請求而為的抗辯。

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