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　　第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資者可以選擇企業(yè)的組織形式，可以設(shè)立為法人型企業(yè)，也可以設(shè)立成非法人企業(yè)。設(shè)立為法人型企業(yè)的，其組織機構(gòu)與合資企業(yè)的規(guī)定相同;設(shè)立成非法人企業(yè)的，其組織機構(gòu)采用聯(lián)合管理委員會制。

　　一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立(熟悉)

　　(一)設(shè)立合作企業(yè)的條件

　　根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)是：(多選題)

　　(1)產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指企業(yè)產(chǎn)品主要用于出口創(chuàng)匯的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　(2)技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指外國合作者提供先進技術(shù)，從事新產(chǎn)品的開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　(二)設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

　　審查批準機關(guān)應(yīng)當自收到規(guī)定的全部文件之日起45日內(nèi)決定批準或者不予批準。(合營企業(yè)為3個月內(nèi)決定，并購為30日內(nèi)決定)

　　二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件

　　(一)合作企業(yè)的注冊資本

　　合作企業(yè)的注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。

　　(二)合作企業(yè)的投資和合作條件

　　在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門確定。

　　合作各方應(yīng)當根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限。

　　未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應(yīng)當向已繳納投資或者提供合作條件的他方承擔違約責任。

　　三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　　1、合作企業(yè)的組織形式

　　合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。(判斷題)

　　2、具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。

　　3、董事會和聯(lián)合管理委員會成員由合作各方自行委派或撤換。

　　4、每屆董事的任期不得超過三年，連選可以連任。

　　5、在合作經(jīng)營企業(yè)中，下列事項由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：

　　(1)合作企業(yè)章程的修改;

　　(2)合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少;

　　(3)合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押;(合資企業(yè)無此項)

　　(4)合作企業(yè)的解散;

　　(5)合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;

　　(6)合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。

　　合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，并報審批機關(guān)批準，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。(多選題)

　　四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理

　　外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資，應(yīng)符合下列條件：(重點)

　　(1)外國合作者應(yīng)當在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機關(guān)依法審查批準。

　　(3)中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。

　　(4)外國合作者先行收回投資，合作企業(yè)經(jīng)營期限屆滿，外方投資者不得申請延長經(jīng)營期限。

　　(5)外國合作者先行收回投資，對合作企業(yè)的債務(wù)仍然要承擔責任。

　　五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作期限、解散和清算

　　(一)合作企業(yè)的合作期限

　　合作企業(yè)合作期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應(yīng)當在距合作期限屆滿的180天前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出延期申請。(把合資企業(yè)的“月”換算為“日”，就是合作企業(yè)和獨資企業(yè)的時間)

　　合作企業(yè)解散的原因見教材第177頁。注意多選題。

　　第四節(jié) 外資企業(yè)法律制度

　　一、外資企業(yè)的設(shè)立

　　(一)設(shè)立外資企業(yè)的條件

　　申請設(shè)立外資企業(yè)，有下列情況之一的，不予批準：(1)有損中國主權(quán)或者社會公共利益的;(2)危及中國國家安全的;(3)違反中國法律、法規(guī)的;(4)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的;(5)可能造成環(huán)境污染的。

　　二、外資企業(yè)的注冊資本與外國投資者的出資

　　1、外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。

　　2、外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)備案。

　　3、外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

　　4、外國投資者以機器設(shè)備作價出資的，作價出資的機器設(shè)備運抵中國口岸時，外資企業(yè)應(yīng)當報請中國的商檢機構(gòu)進行檢驗，由該商檢機構(gòu)出具檢驗報告。

　　5、外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15%，并應(yīng)當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。(總期限)

　　三、外資企業(yè)的組織形式、組織機構(gòu)和財務(wù)會計管理

　　1、根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實施細則的規(guī)定，外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，經(jīng)批準也可以為其他責任形式。

　　2、外資企業(yè)應(yīng)當按照國家統(tǒng)一的財務(wù)會計制度，并根據(jù)中國有關(guān)法律和財務(wù)會計制度的規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財務(wù)會計制度，報當?shù)刎斦�、稅�?wù)機關(guān)備案。

　　3、外資企業(yè)的年度會計報表和清算會計報表，連同中國注冊會計師出具的報告，應(yīng)當在規(guī)定的時間內(nèi)報送財政、稅務(wù)機關(guān)，并報審批機關(guān)和工商行政管理機關(guān)備案。

　　四、外資企業(yè)的經(jīng)營期限、終止和清算

　　外資企業(yè)經(jīng)營期限屆滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當在距經(jīng)營期滿180天前向?qū)徟鷻C關(guān)報送延長經(jīng)營期限的申請書。

　　外資企業(yè)的終止的原因見教材182頁，注意多選題。

　　清算委員會應(yīng)當由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)及外資企業(yè)對比

　　有限責任公司、股份有限公司與中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事會的區(qū)別

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