2007年會計職稱考試中級經濟法講義連載(17)

(十八)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務

    1．有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：
    

(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力；
    (2)因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年；
    (3)擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年；
    (4)擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；
    (5)個人所負數額較大的債務到期未清償。
    公司違反上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。在任職期間出現上述5種情形的，公司應當解除其職務。

    2．董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務，不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產。

    3．董事、高級管理人員不得有下列行為：
    (1)挪用公司資金；
    (2)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；
    (3)違反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；
    (4)違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；
    (5)未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務；
    (6)接受他人與公司交易的傭金歸為己有；
    (7)擅自披露公司秘密；
    (8)違反對公司忠實義務的其他行為。(北京安通學校提供)
    董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。

    【課堂練習】A公司董事甲私自將公司的資金100萬元以自己的名義存入銀行，獲取利息2萬元；后又將利息2萬元借給朋友乙做生意，獲得乙酬謝5000元。甲除應歸還挪用的資金100萬元外，利息2萬元和乙酬謝的5000元也應歸公司所有。( )

    【答案】√
    【解析】本題考核點是高級管理人員不得進行的行為。董事、高級管理人員違反規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。

    (十九)股東訴訟

    股東代表訴訟分為股東代表訴訟和股東直接訴訟。
    股東代表訴訟的目的，是為了保護公司利益和股東的共同利益，而不僅僅是個別股東的利益。為保護個別股東利益而進行的訴訟是股東直接訴訟。

股東代表訴訟 （或稱股東間接訴訟）	本公司高級管理人員給公司造成損失的行為	股東通過監(jiān)事會或者監(jiān)事提起訴訟。 有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。
		股東通過董事會或者董事提起訴訟。 有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東，可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
		股東直接提起訴訟。(北京安 通學校提供) 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到上述股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
	他人給公司造成損失的行為	有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東可以書面請求監(jiān)事會或者監(jiān)事、董事會或者董事向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。
股東直接訴訟	公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

    【課堂練習】某公司董事甲貪圖賄賂購買了質次價高的貨物，給公司造成了損失。該公司的股東書面請求監(jiān)事會對該董事提起訴訟，要求其承擔責任。如果由于監(jiān)事會成員礙于情面拒絕履行職責，則連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東就可以以公司的名義對甲提起訴訟。

    【答案】×
    【解析】本題考核點是股東訴訟。本題中的股東應該以自己的名義（不是以公司的名義）對甲提起訴訟。

    未完待續(xù)...

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