2007年會計職稱考試中級經(jīng)濟法講義連載(7)

    一、有限責任公司的設(shè)立

    修訂后的《公司法》對有限責任公司設(shè)立的條件進行了較大修改。根據(jù)《公司法》規(guī)定，設(shè)立有限責任公司，應(yīng)當具備下列條件：

    (一)股東符合法定人數(shù)

    新《公司法》規(guī)定有限責任公司由五十個以下股東出資設(shè)立，取消了原有限責任公司股東最少為二人的下限，允許設(shè)立一人公司。

    (二)股東出資達到法定資本最低限額

    立法設(shè)置公司的法定資本最低限額，是為保證公司的經(jīng)營能力，保障債權(quán)人的利益。原《公司法》規(guī)定的法定資本最低限額過高，使公司的設(shè)立較為困難。新《公司法》為鼓勵人們積極參加經(jīng)濟活動，對有限責任公司注冊資本的最低限額作了大幅降低，并取消了按照不同經(jīng)營方式、行業(yè)規(guī)定注冊資本的做法�，F(xiàn)在有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

    (三)股東共同制定公司章程

    章程是記載公司組織、活動基本準則的公開性法律文件。設(shè)立有限責任公司必須由股東共同依法制定公司章程。股東應(yīng)當在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。根據(jù)《公司法》附則第217條規(guī)定，高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
    根據(jù)公司立法的不同要求，通常將公司章程記載內(nèi)容分為三類，即絕對必要記載事項、相對必要記載事項、選擇性記載事項或任意記載事項。絕對必要記載事項，是公司立法規(guī)定章程必須具備的內(nèi)容，如有缺少便導(dǎo)致章程無效。相對必要記載事項，是公司立法規(guī)定應(yīng)當在章程中載明的內(nèi)容，但如未加載明，可由法律規(guī)定推定其內(nèi)容，不影響整個章程的效力。（北京安通學校提供）
    選擇性記載事項或任意記載事項，是公司立法無強制記載規(guī)定，股東認為應(yīng)當記載于章程之中的內(nèi)容。
    根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責任公司章程應(yīng)當載明下列事項：1、公司名稱和住所：2、公司經(jīng)營范圍；3、公司注冊資本；4、股東的姓名或者名稱；5、股東的出資方式、出資額和出資時間；6、公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法，職權(quán)、議事規(guī)則：7、公司法定代表人：8、股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

    (四)有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)。

    (五)有公司住所。

    新《公司法》對公司資本制度進行了重大改革，將原來的法定資本制改為繳付折衷資本制，允許股東在認繳全部出資后分期交付。根據(jù)新《公司法》規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。
    新《公司法》對股東出資的形式予以放寬，但是未再將非專利技術(shù)列入出資方式中。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。
    原《公司法》規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，這對股東設(shè)立高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)公司的合理出資構(gòu)成一定障礙。新《公司法》則不再對無形資產(chǎn)占注冊資本的比例加以限制，而是變換角度，規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十，以此來保障公司設(shè)立后的正常經(jīng)營。（北京安通學校提供）
    股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東出資繳納方式隨出資形式而定，以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。
    股東的首次出資經(jīng)驗資機構(gòu)驗資后，應(yīng)當依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。公司成立后，股東不得抽逃出資。
    有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。
    發(fā)起人股東的這一資本充實責任是法定責任，不得以發(fā)起人協(xié)議的約定、公司章程規(guī)定或股東(大)會決議免除。
    有限責任公司成立后，應(yīng)當向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書是確認股東出資的憑證，應(yīng)當載明下列事項：1、公司名稱；2、公司成立日期；3、公司注冊資本；4、股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；5、出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。
    有限責任公司應(yīng)當置備股東名冊。股東名冊是公司為記載股東情況及其出資事項而設(shè)置的簿冊，應(yīng)記載下列事項：1、股東的姓名或者名稱及住所；2、股東的出資額；3、出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。
    公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記：登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。股東未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。
    新《公司法》完善了對股東知情權(quán)的規(guī)定。股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當日的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。
    新《公司法》對股東的分紅權(quán)利及增資時的優(yōu)先認購權(quán)作了調(diào)整，更加尊重當事人的意思自由。在一般情況下，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東可以約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。