2007年會(huì)計(jì)職稱考試中級(jí)經(jīng)濟(jì)法講義連載(7)

    一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

    修訂后的《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司設(shè)立的條件進(jìn)行了較大修改。根據(jù)《公司法》規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

    (一)股東符合法定人數(shù)

    新《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立，取消了原有限責(zé)任公司股東最少為二人的下限，允許設(shè)立一人公司。

    (二)股東出資達(dá)到法定資本最低限額

    立法設(shè)置公司的法定資本最低限額，是為保證公司的經(jīng)營能力，保障債權(quán)人的利益。原《公司法》規(guī)定的法定資本最低限額過高，使公司的設(shè)立較為困難。新《公司法》為鼓勵(lì)人們積極參加經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額作了大幅降低，并取消了按照不同經(jīng)營方式、行業(yè)規(guī)定注冊(cè)資本的做法。現(xiàn)在有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元，法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

    (三)股東共同制定公司章程

    章程是記載公司組織、活動(dòng)基本準(zhǔn)則的公開性法律文件。設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共同依法制定公司章程。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。根據(jù)《公司法》附則第217條規(guī)定，高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
    根據(jù)公司立法的不同要求，通常將公司章程記載內(nèi)容分為三類，即絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)、選擇性記載事項(xiàng)或任意記載事項(xiàng)。絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，是公司立法規(guī)定章程必須具備的內(nèi)容，如有缺少便導(dǎo)致章程無效。相對(duì)必要記載事項(xiàng)，是公司立法規(guī)定應(yīng)當(dāng)在章程中載明的內(nèi)容，但如未加載明，可由法律規(guī)定推定其內(nèi)容，不影響整個(gè)章程的效力。（北京安通學(xué)校提供）
    選擇性記載事項(xiàng)或任意記載事項(xiàng)，是公司立法無強(qiáng)制記載規(guī)定，股東認(rèn)為應(yīng)當(dāng)記載于章程之中的內(nèi)容。
    根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：1、公司名稱和住所：2、公司經(jīng)營范圍；3、公司注冊(cè)資本；4、股東的姓名或者名稱；5、股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；6、公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法，職權(quán)、議事規(guī)則：7、公司法定代表人：8、股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

    (四)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

    (五)有公司住所。

    新《公司法》對(duì)公司資本制度進(jìn)行了重大改革，將原來的法定資本制改為繳付折衷資本制，允許股東在認(rèn)繳全部出資后分期交付。根據(jù)新《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。
    新《公司法》對(duì)股東出資的形式予以放寬，但是未再將非專利技術(shù)列入出資方式中。股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。
    原《公司法》規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，這對(duì)股東設(shè)立高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)公司的合理出資構(gòu)成一定障礙。新《公司法》則不再對(duì)無形資產(chǎn)占注冊(cè)資本的比例加以限制，而是變換角度，規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十，以此來保障公司設(shè)立后的正常經(jīng)營。（北京安通學(xué)校提供）
    股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東出資繳納方式隨出資形式而定，以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。
    股東的首次出資經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。公司成立后，股東不得抽逃出資。
    有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
    發(fā)起人股東的這一資本充實(shí)責(zé)任是法定責(zé)任，不得以發(fā)起人協(xié)議的約定、公司章程規(guī)定或股東(大)會(huì)決議免除。
    有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書是確認(rèn)股東出資的憑證，應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：1、公司名稱；2、公司成立日期；3、公司注冊(cè)資本；4、股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；5、出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。
    有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)。股東名冊(cè)是公司為記載股東情況及其出資事項(xiàng)而設(shè)置的簿冊(cè)，應(yīng)記載下列事項(xiàng)：1、股東的姓名或者名稱及住所；2、股東的出資額；3、出資證明書編號(hào)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。
    公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記：登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。股東未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。
    新《公司法》完善了對(duì)股東知情權(quán)的規(guī)定。股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)日的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。
    新《公司法》對(duì)股東的分紅權(quán)利及增資時(shí)的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)作了調(diào)整，更加尊重當(dāng)事人的意思自由。在一般情況下，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東可以約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。