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2013河南政法干警民法輔導(dǎo):民法學(xué)習(xí)試題及答案

  46.★某公司生產(chǎn)了一種飲料,其注冊商標(biāo)為“樂哈哈”。該公司同時又將“哈哈樂”、“樂樂哈”作為該飲料的商標(biāo)予以注冊。根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定,“哈哈樂”、“樂樂哈”為()。

  A.證明商標(biāo)  B.聯(lián)合商標(biāo)  C.防御商標(biāo)  D.集體商標(biāo)

  【答案】B

  【考點分析】本題考查的知識點是聯(lián)合商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)是指同一商標(biāo)所有人將近似于其主商標(biāo)并使用于與主商標(biāo)指定的商品相同或類似商品上的若干商標(biāo)申請注冊而形成的系列商標(biāo)的總稱。注冊聯(lián)合商標(biāo)的目的是為了保護其馳名的主商標(biāo)不被他人仿冒。本題所給的選項中,證明商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)和集體商標(biāo)的特征非常明顯,容易混淆的可能就是B項聯(lián)合商標(biāo)和C項防御商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)的本質(zhì)區(qū)別在于,前者注冊多個近似商標(biāo)禁止他人在相同商品上使用;后者是一個商標(biāo)禁止他人在不同的商品上使用。至于A項證明商標(biāo)是證明某種商品或服務(wù)的品質(zhì)的商標(biāo),B項集體商標(biāo)則與制造商標(biāo)、銷售商標(biāo)同類,是指由工商業(yè)團體、協(xié)會或者其他集體組織的成員所使用的商標(biāo)。結(jié)合試題要求,只有B項正確。

  【考生注意】在聯(lián)合商標(biāo)中,使用在商品上的只能是主商標(biāo),與主商標(biāo)近似的副商標(biāo)不能只能申請注冊,卻不能用于自己的商品上。其目的只是禁止他人把副商標(biāo)使用在相同或類似的商品上,造成公眾混淆或誤認?忌需要注意,我國允許注冊文字、字母、圖形商標(biāo)及其組合商標(biāo),如海爾商標(biāo)同時注冊的是字母Haier。字母商標(biāo)和文字商標(biāo)不是聯(lián)合商標(biāo),都是主商標(biāo),可以同時應(yīng)用于商品上,作為聯(lián)合商標(biāo)的副商標(biāo)是不能用于商品上的。

  47.下列權(quán)利中,不屬于民事權(quán)利的是()。

  A.婚姻自由權(quán)  B.親屬扶養(yǎng)權(quán)  C.作品修改權(quán)  D.仲裁請求權(quán)

  【答案】D

  【考點分析】本題考查的知識點是民事權(quán)利的認定。民事權(quán)利是法律賦予民事主體享有的、為實現(xiàn)某種利益而為一定行為或不為一定行為的可能性。民事權(quán)利的性質(zhì)直接體現(xiàn)為一定利益,但必須是為法律確認和保護的利益,保護的主要途徑就是通過法院或仲裁機構(gòu)。因此,認定民事權(quán)利時,就以能否為主體帶來直接利益進行判斷,主體是否享有該權(quán)利是法院或仲裁機構(gòu)給予保護的依據(jù)。本題選項中,A項婚姻自由權(quán)屬于自然人人格權(quán)的范疇,B項親屬扶養(yǎng)權(quán)屬于身份權(quán)的范疇,C項作品修改權(quán)屬于著作人身權(quán)的范疇,由作者享有。這三項權(quán)利都能為主體帶來實際利益,為法律所確認,故都屬于民事權(quán)利的范疇。D項仲裁請求權(quán)是請求仲裁機構(gòu)給予裁決的權(quán)利。該請求權(quán)非民法上的實體請求權(quán),權(quán)利本身不能直接體現(xiàn)為實際利益,必須通過仲裁機構(gòu)的具體裁決進行。仲裁請求權(quán)屬于程序上的權(quán)利。故只有D項符合題意。

  48.★★我國《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人在合同中既約定了違約金又約定了定金的,一方違約時,另一方()。

  A.只能請求適用定金條款  B.只能請求適用違約金條款

  C.可以請求同時適用定金條款和違約金條款

  D.可以選擇請求適用定金條款或違約金條款

  【答案】D

  【考點分析】本題考查的知識點是違約金和定金的適用。在合同中,當(dāng)事人約定了違約金,又約定了定金的,在一方發(fā)生違約時,如何適用,各國規(guī)定不同,理論也多有爭議。違約金是一種違約責(zé)任方式,定金是合同履行的擔(dān)保方式,性質(zhì)本不同,按理說各自適用即可。但一個國家畢竟有其立法政策。我國《合同法》為了體現(xiàn)民法的等價有償原則,第116條明確規(guī)定,當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。這就是說,當(dāng)事人不能同時適用違約金或者定金條款,只能擇其一。本題選項中,只有D項符合試題要求。

  【注意】違約金和定金并存時,如何適用,不能按照一般的邏輯推理理解,完全根據(jù)法律規(guī)定。當(dāng)選擇其一適用時,選擇權(quán)在守約方。

  49.★★依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,限制民事行為能力人簽訂的其依法不能獨立訂立的合同,在未經(jīng)其法定代理人追認之前,該合同的效力為()。

  A.有效  B.無效  C.部分無效  D.效力待定

  【答案】D

  【考點分析】本題考查的知識點是行為能力欠缺的人所訂立合同的效力問題。行為能力欠缺的人是指行為能力不完全的人,包括無行為能力人和限制行為能力人。一般說來,無民事行為能力人不能獨立進行民事活動,限制行為能力人可以從事與其年齡智力狀況相適應(yīng)的民事活動。根據(jù)《民法通則》第58條第2項的規(guī)定,限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為無效。但根據(jù)《合同法》第47條的規(guī)定,限制行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認后,該合同有效。依據(jù)該條規(guī)定,民法理論上的解釋是,法定代理人追認限制行為能力人所訂立的合同之前,該行為的效力不是無效,也不是有效,而是效力處在待定狀態(tài),其效力取決于法定代理人的追認或拒絕。當(dāng)該行為被法定代理人拒絕時,行為追溯到自始無效;當(dāng)該行為被法定代理人追認,該行為自始有效。在本題中要求“根據(jù)《合同法》的規(guī)定”,而不是《民法通則》的規(guī)定,判斷限制行為能力人不能獨立訂立合同的效力,因此,應(yīng)當(dāng)選擇D項效力待定。A、B、C三項都不符合試題要求。

  【考生注意】我國民事立法沒有明確效力待定行為,但民法理論的解釋是符合立法精神的。在合同效力體系中,可分為有效合同、無效合同、可變更或可撤銷合同、效力待定合同。注意各種不同合同的區(qū)別。

  50.★★★應(yīng)當(dāng)先履行合同債務(wù)的當(dāng)事人,得行使不安抗辯權(quán)的情形是:有確切證據(jù)證明對方()。

  A.經(jīng)營狀況惡化  B.喪失商業(yè)信譽  C.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)  D.更換法定代表人

  【答案】B

  【考點分析】本題考查的知識點是不安抗辯權(quán)的適用情形。根據(jù)《合同法》第68條第1款的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行能力的其他情形。正確回答本題的關(guān)鍵是對于該條的理解。對照該條分析本題所給選項,不難看出,選項A經(jīng)營狀況惡化,缺少法條第一項“嚴(yán)重”二字,經(jīng)營狀況能否達到嚴(yán)重程度,是不安抗辯權(quán)成立的關(guān)鍵,沒有嚴(yán)重惡化,僅僅是一般惡化或者有惡化的傾向,都不成立不安抗辯權(quán),故該選項排除。B項喪失商業(yè)信譽完全符合第68條第2項規(guī)定的情形。C項轉(zhuǎn)移財產(chǎn),缺少法條關(guān)于轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的目的界定,即轉(zhuǎn)移財產(chǎn)必須是為了逃避債務(wù)才能成立不安抗辯權(quán),故此選項也應(yīng)排除。D項更換法定代表人并不能成為喪失或可能喪失履行能力的其他情形,故也不符合試題要求。只有B項完全符合《合同法》的規(guī)定,也符合該題意。

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華圖公務(wù)員考試研究中心申論教研室主任,法學(xué)博士,中國社會科學(xué)院青年學(xué)者。長期從事公務(wù)員...詳細
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