46 46-532011年3月，美國維斯特公司與中國天元公司訂立合同，約定維斯特公司以現(xiàn)金、機器設備和專有技術(shù)作價800萬美元出資，天元公司以現(xiàn)金、場地使用權(quán)、廠房作價200萬美元出資，在中國上海設立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。

　　其中：

　　(1)維斯特公司由合營企業(yè)提供擔保向銀行貸款20萬美元繳付了出資;天元公司則由其母公司提供擔保向銀行貸款也繳付了出資。

　　(2)作為維斯特公司出資的機器設備中，有價值300萬美元的機器已經(jīng)高于了同類機器當時國際市場的價格，但該設備確屬企業(yè)生產(chǎn)所必需的。

　　(3)合同規(guī)定，作為維斯特公司的首期出資額，自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起1個月內(nèi)繳付130萬美元現(xiàn)金。

　　(4)合資企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：維斯特公司委派3名，天元公司委派2名。合營企業(yè)的董事長和副董事長由維斯特公司委派。該合同經(jīng)審批機關(guān)提出修改意見并修改后，合營企業(yè)順利成立。

　　2013年5月，該中外合資經(jīng)營企業(yè)準備與境內(nèi)中外合資非上市股份有限公司(朝合股份有限公司)合并為一家股份有限公司，根據(jù)合并協(xié)議的約定，雙方采用新設合并的方式，朝合公司股份總額為7000萬美元，截至4月底合營企業(yè)凈資產(chǎn)額為3000萬美元，擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額為1美元，合并后股份有限公司的外方投資者共持有股份總數(shù)為3600萬美元。

　　要求：根據(jù)以上事實及有關(guān)規(guī)定，分別回答以下問題。

　　維斯特公司的投資比例是否符合法律規(guī)定?說明理由。

　　答案解析:

　　維斯特公司的投資比例符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不得低于25%，對其投資比例的上限法律并沒有作出限制性的規(guī)定。本題，維斯特公司的投資比例為80%，已超過了25%的下限，其投資比例是符合法律規(guī)定的。

　　47 維斯特公司和天元公司的貸款出資方式是否符合法律規(guī)定?說明理由。

　　答案解析:

　　維斯特公司的貸款出資方式不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)任何一方都不得以企業(yè)或者投資他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔保，本題，維斯特公司由合營企業(yè)提供擔保向銀行貸款20萬美元繳付的出資是不符合規(guī)定的;天元公司的貸款出資方式符合法律規(guī)定。這里天元公司雖然以自己的母公司為其出資進行擔保，但合營企業(yè)本身并沒有提供擔保，因此是符合規(guī)定的。

　　48 維斯特公司以機器設備作價出資是否符合法律規(guī)定?說明理由。

　　答案解析:

　　維斯特公司以機器設備作價出資不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國投資者以機器設備或者其他物料出資，應該符合的條件是：為企業(yè)生產(chǎn)所必需的;作價不得高于同類機器設備或者其他物料當時的國際市場價格。本題中維斯特公司以機器設備作價300萬美元高于同類設備當時的國際市場價格，是不符合規(guī)定的。

　　49 維斯特公司第一期出資是否符合規(guī)定?說明理由。

　　答案解析:

　　維斯特公司的第一期出資符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。本題維斯特公司自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起1個月內(nèi)繳付130萬美元，為其全部認繳出資額的16.25%，是符合法律規(guī)定的。

　　50 合營企業(yè)的董事會人數(shù)設置和董事長、副董事長委派是否符合法律規(guī)定?說明理由。

　　答案解析:

　　合營企業(yè)的董事會人數(shù)設置是符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長的委派不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，中外合營者一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長，因此這里董事長和副董事長全部由維斯特公司委派是不符合規(guī)定的。

　　51 合營企業(yè)與朝合公司合并后的公司性質(zhì)是否符合規(guī)定?說明理由。

　　答案解析:

　　合營企業(yè)與朝合公司合并后的公司性質(zhì)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，非上市的股份有限公司與有限責任公司(合營企業(yè)均為有限責任公司形式)合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。本題中，朝合公司為非上市股份有限公司，其與合營企業(yè)合并后的性質(zhì)可以是有限責任公司，也可以是股份有限公司。

　　52 合并后公司注冊資本確定為多少?說明理由。

　　答案解析:

　　合并后公司注冊資本應確定為1億美元。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。本題中，合營企業(yè)合并前凈資產(chǎn)額為3000萬美元，折股比例為1美元1股，因此可以折合為3000萬美元的股份，朝合公司股份總額為7000萬美元，因此合并后所設股份有限公司的注冊資本為1億美元。

　　53 合并后外方投資者的股權(quán)比例是否符合規(guī)定?說明理由。

　　答案解析:

　　合并后外方投資者的股權(quán)比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，各方投資者在合并后的公司中外國

　　投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%。本題中，外國投資者共持有股份總額為3600萬美元，已經(jīng)超過了注冊資本的25%，符合規(guī)定。

　　5454-57某境外公司(以下簡稱“甲公司”)準備向中國境內(nèi)投資，擬訂了兩份投資計劃。

　　計劃一：并購中國一家公司，設立中外合資經(jīng)營企業(yè)。向中國商務部提交的方案中，部分要點如下：

　�、偌坠緸橐患疑鲜泄�，且在境外公開合法的證券交易市場掛牌交易;

　�、诩坠緮M以增發(fā)的股份作為支付手段并購中國某國有企業(yè)的部分資產(chǎn);

　�、垡哑刚堅诰惩庾缘怯浀闹薪闄C構(gòu)擔任中外雙方的“并購顧問”。商務部另外了解到，半年前甲公司的副董事長因內(nèi)幕交易，受到當?shù)乇O(jiān)管機構(gòu)的處罰，并因此造成甲公司的股價大幅震蕩。商務部經(jīng)審核，認為不符合外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的條件，不予批準。

　　計劃二：與境內(nèi)乙公司共同出資設立中外合資經(jīng)營企業(yè)，向我國商務部報送的協(xié)議的部分要點如下：

　�、俸蠣I各方投資總額900萬美元，成立合資企業(yè)的注冊資本為400萬美元。公司注冊資本中，外方投入60萬美元;

　�、谥蟹降某鲑Y一次繳清，外方的出資分期繳納。外方的第一期出資，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;

　　③合營企業(yè)設立董事會，不設股東會，董事每屆任期四年。

　　共同出資設立中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議經(jīng)對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門修改后，按法定程序設立了合營企業(yè)。

　　該企業(yè)共有7名董事，經(jīng)外方A董事提議，召開臨時董事會，出席會議的董事有4名。董事會上外方投資者提出將合營企業(yè)變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案，方案規(guī)定外方合作者可以在合作期內(nèi)先行收回投資，但合作期滿后，合作企業(yè)的固定資產(chǎn)歸中方所有，且中方合作者要給予外方合作者15萬元的殘值補償。

　　要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，回答下列問題。

　　甲公司哪些方面不符合并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定?說明理由。

　　答案解析:

　　①甲公司以增發(fā)的股份作為支付手段購買境內(nèi)公司的資產(chǎn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，只能購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份。資產(chǎn)并購的，投資者應當以現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資。

　�、谝哑刚堅诰惩庾缘怯浀闹薪闄C構(gòu)擔任中外雙方的“并購顧問”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，如果外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構(gòu)擔任顧問。

　�、奂坠镜母倍麻L半年前因內(nèi)幕交易，受到當?shù)乇O(jiān)管機構(gòu)的處罰不符合并購的條件。根據(jù)規(guī)定，境外公司及其管理層最近3年應當未受到監(jiān)管機構(gòu)的處罰。

　　④甲公司的股價半年前大幅震蕩不符合并購的條件。根據(jù)規(guī)定，境外公司的股權(quán)最近1年交易價格應當穩(wěn)定。

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