42 張某、李某、王某三位自然人出資設立先導貿(mào)易有限公司(以下簡稱貿(mào)易公司)，公司初步擬定的章程部分內(nèi)容為：公司注冊資本8萬元;公司不設董事會和監(jiān)事會，王某為公司執(zhí)行董事，張某為總經(jīng)理和法定代表人，李某為監(jiān)事。公司成立后，發(fā)生以下事項。

　　(1)貿(mào)易公司擬作為唯一股東出資9萬元設立B一人有限責任公司，專門經(jīng)營貿(mào)易公司的上游產(chǎn)品，再以B公司為唯一股東出資設立C有限責任公司，經(jīng)營貿(mào)易公司的下游產(chǎn)品。B、C兩個公司均不設股東會，應由股東會作出的重大決議均由貿(mào)易公司通過電話下達。由于這兩家公司都只有貿(mào)易公司一個股東，故公司年度會計報告無需會計師事務所審計。

　　(2)貿(mào)易公司經(jīng)營2年后，李某決定對外轉(zhuǎn)讓持有貿(mào)易公司的股權，于3月6日向張某、王某兩位股東發(fā)出書面通知;兩位股東均在10日內(nèi)回復，拒絕李某的要求;李某要求張某、王某收購李某持有的股權，張某、王某也不同意。4月10日，李某將所持有的股權轉(zhuǎn)讓給丁。

　　(3)公司通過6年經(jīng)營，每年盈利，具備利潤分配的條件，張某在股東會上提出分配股利，但股東會決議當年不分配利潤。張某要求貿(mào)易公司收購本人持有的公司股權，但在收購價格上無法達成一致。

　　貿(mào)易公司因經(jīng)營管理不善，長期虧損，不能清償?shù)狡趥鶆�，該貿(mào)易公司于2013年7月16日向人民法院提出破產(chǎn)申請。人民法院2013年7月20日裁定受理此案，并于7月22日將裁定書面通知該公司，同時指定甲會計師事務所為管理人。人民法院于2013年8月1日時通知了所有已知債權人，并進行了公告，確定的債權申報期限為2013年8月1日～2013年9月15日。

　　甲會計師事務所接管該企業(yè)后，在9月25日召開的第一次債權人會議上，管理人將該公司的財產(chǎn)、債務等情況匯報如下。

　　(1)2013年7月1日與乙企業(yè)簽訂一份買賣合同，按照合同約定，乙企業(yè)應先向貿(mào)易公司發(fā)出100萬元的貨物，發(fā)貨后10日內(nèi)由貿(mào)易公司付款，管理人決定繼續(xù)履行該合同，介于貿(mào)易公司臨近破產(chǎn)的事實，乙企業(yè)要求管理人提供一定的擔保后才予以發(fā)貨，管理人向其出具了某擔保公司的擔保函件，保證到期支付款項后合同遂繼續(xù)履行。該貨物收回后，變現(xiàn)價款為150萬元。

　　(2)2013年7月5日與丙服裝廠簽訂了一份加工承攬合同，按照合同約定，貿(mào)易公司向丙廠提供一批牛仔布，由丙廠為其加工牛仔褲，約定的違約金為10萬元，管理人決定解除該合同，解除該合同給丙廠造成了10萬元的損失，該批牛仔布由管理人組織全部運回后變現(xiàn)，變現(xiàn)價值為132萬元。

　　(3)2013年6月，貿(mào)易公司因有逃避100萬元納稅的行為，其庫房的一批價值為120萬元的貨物被當?shù)刂鞴芏悇諜C關依法采取了稅收保全措施，予以扣押。

　　(4)貿(mào)易公司為購置辦公樓于2012年5月向工商銀行信用貸款1200萬元，借款期限為1年，

　　由丁公司為其借款提供連帶責任保證，2013年5月，貿(mào)易公司不能清償工商銀行的貸款。人民法院受理了貿(mào)易公司的破產(chǎn)案件后，工商銀行向管理人申報了全部債權，同時，丁公司也以自己將來的求償權申報了債權。

　　(5)管理人發(fā)現(xiàn)貿(mào)易公司于2012年11月1日無償轉(zhuǎn)讓150萬元的財產(chǎn)，遂向人民法院申請予以撤銷、追回財產(chǎn)，并于2013年10月1日將該財產(chǎn)全部追回。

　　除以上事項外，管理人清查的其他財產(chǎn)和負債情況如下。

　　一、變現(xiàn)財產(chǎn)

　　(1)貿(mào)易公司以上用工商銀行貸款購置的辦公樓變現(xiàn)價值為1500萬元，其中用于對所欠招商銀行1000萬元貸款的抵押擔保，已經(jīng)辦理了抵押登記，該貸款尚未清償。

　　(2)庫存商品變現(xiàn)價值500萬元。

　　(3)租用某公司復印機一臺，價值5000元(不含被扣押部分)。

　　二、負債

　　(1)欠供應商貨款共計1530萬元，其中欠A企業(yè)630萬元。

　　(2)欠發(fā)職工工資和社會保險費用共200萬元。

　　(3)破產(chǎn)案件的受理費、文件送達費、律師費等費用15萬元;需要支付甲會計師事務所報酬30萬元;受無因管理而需支付的費用12萬元。

　　(4)管理人執(zhí)行職務時，貿(mào)易公司的庫房貨物堆積不合理而倒塌，砸中其中一位工作人員造成其人身傷害，需要支付的醫(yī)藥費等相關費用為20萬元。

　　要求：根據(jù)以上情況，結合《公司法》和《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定回答下列問題。

　　(1)B、C兩公司的設立方案哪些方面不符合《公司法》的規(guī)定?并說明理由。

　　(2)李某將所持有的股權轉(zhuǎn)讓給丁是否合法?并說明理由。

　　(3)張某要求公司收購自己持有的公司股權是否合法?收購價格上無法達成一致，張某應如何行使權利?并說明理由。

　　(4)人民法院裁定受理該破產(chǎn)案件的時間、裁定送達的時間以及通知債權人和公告的時間是否符合規(guī)定?分別說明理由。

　　(5)人民法院確定的債權申報期限是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(6)第一次債權人會議的召開時間是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(7)乙企業(yè)是否有權要求管理人提供擔保?并說明理由。

　　(8)管理人決定解除與丙服裝廠的合同后，對于造成的違約金和損失應如何處理?并說明理由。

　　(9)人民法院受理了貿(mào)易公司的破產(chǎn)案件后，稅務機關扣押的該批貨物應如何處理?并說明

　　理由。

　　(10)工商銀行和丁公司共同申報債權的方式是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(11)對于甲公司無償轉(zhuǎn)讓的150萬元財產(chǎn)，管理人的做法是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(12)破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)費用的數(shù)額為多少?共益?zhèn)鶆盏臄?shù)額為多少?

　　(13)請說明貿(mào)易公司財產(chǎn)的清償順序?

　　(14)A企業(yè)可以獲得的清償額為多少?(小數(shù)點后保留兩位)

　　答案解析：

　　(1)①B、C兩公司應由股東會作出的重大決議均由貿(mào)易公司通過電話下達不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司的股東會職權由股東行使，當股東行使相應職權作出決定時，應當采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。

　�、贐、C兩公司年度會計報告無需會計師事務所審計不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。

　　(2)李某將股權轉(zhuǎn)讓給丁合法。根據(jù)規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權;不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。李某將股權轉(zhuǎn)讓給丁程序合法，李某提前以書面方式通知其他股東，征求意見;其他股東既不同意李某轉(zhuǎn)讓，又不購買李某持有的股權，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　(3)張某的要求合法。根據(jù)規(guī)定，公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權。貿(mào)易公司連續(xù)5年盈利，且符合利潤分配條件而不分配利潤的，張某有權要求公司以合理的價格收購自己持有的股權。自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

　　(4)人民法院裁定受理該破產(chǎn)案件的時間、受理裁定送達的時間以及通知債權人和公告的時間均符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應當自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理破產(chǎn)申請。人民法院受理破產(chǎn)案件的，應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人，25日內(nèi)通知已知的債權人并予以公告。本題中，人民法院作出以上行為的時間均符合規(guī)定。

　　(5)該人民法院確定的債權申報期限符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不少于30日，最長不超過3個月。本題中，從發(fā)布受理申請公告之日至債權期限屆滿的時間超過了30日，短于3個月，是符合規(guī)定的。

　　(6)第一次債權人會議的召開時間符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開，由人民法院主持。本題中，債權申報期限屆滿之日為9月15日，第一次債權人會議在9月25日召開，因此是符合規(guī)定的。

　　(7)乙企業(yè)有權要求管理人提供擔保。根據(jù)規(guī)定，對于破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同，管理人決定繼續(xù)履行的，對方當事人應當履行，但有權要求管理人提供擔保。本題中，管理人決定繼續(xù)履行與乙企業(yè)的合同，因此乙企業(yè)有權要求管理人提供一定的擔保。

　　(8)管理人決定解除與丙服裝廠的合同后，對于造成的違約金不再予以支付;對于造成其10萬元損失，可以由丙廠依法申報債權。根據(jù)規(guī)定，管理人解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權�？缮陥蟮膫鶛嘁詫嶋H損失為限，違約金不作為破產(chǎn)債權。

　　(9)人民法院受理了貿(mào)易公司的破產(chǎn)案件后，稅務機關對該批貨物的扣押應當解除。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。

　　(10)工商銀行和丁公司共同申報債權的方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏�，以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已�?jīng)向管理人申報全部債權的除外。本題中，工商銀行已經(jīng)向管理人申報了全部債權，因此，丁公司就不能再以將來求償權申報債權。

　　(11)對于甲公司無償轉(zhuǎn)讓的150萬元財產(chǎn)，管理人的做法是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷。本題中，貿(mào)易公司在2012年11月1日無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，在人民法院受理破產(chǎn)申請的前1年內(nèi)，因此管理人是有權依法撤銷的。

　　(12)破產(chǎn)費用=15+30=45(萬元);共益?zhèn)鶆?100+12+20=132(萬元)。

　　(13)①貿(mào)易公司財產(chǎn)變現(xiàn)價值總額=150+132+120+150+1500+500=2552(萬元)

　�、趦�(yōu)先清償有財產(chǎn)擔保的債權后的財產(chǎn)額=2552—1000=1552(萬元)

　�、矍鍍斊飘a(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸蟮呢敭a(chǎn)額=1552—45—132=1375(萬元)

　�、芮鍍敼べY和法定社會保險費后的財產(chǎn)額=1375—200=1175(萬元)

　�、萸鍍敹惪詈蟮呢敭a(chǎn)額=1175—100=1075(萬元)該剩余財產(chǎn)額用于支付普通債權。

　　(14)①普通債權額=10+1200+1530=2740(萬元)

　　②清償率=1075/2740×100%=39.23%

　�、跘企業(yè)可以獲得的清償額=630X 39.23%=247.15(萬元)

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