2013注冊會計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第9章(6)

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　　第六節(jié)　合同的變更與轉(zhuǎn)讓

　　一、合同的變更(了解)

　　合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。合同主體的變更屬于合同的轉(zhuǎn)讓。

　　合同是雙方當(dāng)事人合意的體現(xiàn)，因此經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，當(dāng)然可以變更合同。但法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理相應(yīng)手續(xù)。當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

　　合同的變更，僅對變更后未履行的部分有效，對已履行的部分無溯及力。

　　二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓(記憶)

　　合同的轉(zhuǎn)讓，即合同主體的變更，指當(dāng)事人將合同的權(quán)利和義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。合同的轉(zhuǎn)讓分為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)承擔(dān)及債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)。

　　(一)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，無須債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。

　　(二)禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形

　　下列情形的債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：

　　(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。主要指基于當(dāng)事人特定身份而訂立的合同，如出版合同、贈與合同、委托合同、雇傭合同等;

　　(2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;

　　(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　(三)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力

　　1.債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張，如提出債權(quán)無效、訴訟時(shí)效已過等事由的抗辯。

　　2.債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

　　三、債務(wù)承擔(dān)(記憶)

　　債務(wù)人將合同義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。

　　第三人以擔(dān)保為目的加入債的關(guān)系，與原債務(wù)人共同承擔(dān)同一債務(wù)。并存的債務(wù)承擔(dān)不以債權(quán)人的同意為必要。

　　【例題·單選題】甲公司欠乙公司500萬元貨款未付。丙公司是甲公司的母公司。甲公司與丙公司訂立協(xié)議，約定將甲公司欠乙公司的該筆債務(wù)轉(zhuǎn)移給丙公司承擔(dān)。下列關(guān)于甲公司和丙公司之間債務(wù)承擔(dān)協(xié)議效力的表述中，正確的是(　)。

　　A.經(jīng)乙公司同意才能生效

　　B.通知乙公司即可生效

　　C.直接生效

　　D.直接生效，且甲公司和丙公司對乙公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核債務(wù)承擔(dān)協(xié)議。甲公司將其全部債務(wù)轉(zhuǎn)移給丙公司，未取得乙公司同意，對乙公司不生效，但是，甲公司和丙公司之間有關(guān)債務(wù)承擔(dān)的約定并不違法，且意思表示一致，在甲公司和丙公司之間應(yīng)當(dāng)是直接生效的;題目提問的是“甲公司和丙公司之間”的債務(wù)承擔(dān)協(xié)議效力，選項(xiàng)C更符合題意。

　　四、債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)(記憶)

　　當(dāng)事人一方經(jīng)他方當(dāng)事人同意，可以將自己在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

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