2012注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》強(qiáng)化輔導(dǎo)講義：第6章(4)

　　三、取回權(quán)

　　(一)一般取回權(quán)

　　1.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。

　　2.取回權(quán)利的行使通常僅限于取回原物。如在破產(chǎn)案件受理前，該財(cái)產(chǎn)已經(jīng)毀損滅失，取回權(quán)消滅，財(cái)產(chǎn)權(quán)利人只能以物價(jià)即直接損失額為限申報(bào)債權(quán)，作為破產(chǎn)債權(quán)要求清償。

　　3.如果該財(cái)產(chǎn)因滅失而產(chǎn)生的保險(xiǎn)賠償，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人有權(quán)取回代償物，這就是代償取回權(quán)。

　　(二)出賣人取回權(quán)

　　1.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物。

　　2.出賣人只要向管理人“表示”行使取回權(quán)，即發(fā)生取回的法律效力，并不要求出賣人必須在買受人(即管理人)收到貨物前實(shí)際控制并取回貨物。管理人即使收到貨物，也僅處于保管人的地位。

　　【例題·單選題】人民法院受理債務(wù)人甲公司破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，乙公司依照其與甲公司之間的買賣合同已向買受人甲公司發(fā)運(yùn)了該合同項(xiàng)下的貨物，但甲公司尚未付價(jià)款。乙公司得知甲公司破產(chǎn)申請(qǐng)被受理后，立即通過傳真向甲公司的管理人要求取回在運(yùn)途中的貨物。管理人收到乙公司傳真后不久，即收到了乙公司發(fā)運(yùn)的貨物。下列表述中，正確的是(　)。(2009年新制度)

　　A.乙公司有權(quán)取回該批貨物

　　B.乙公司無權(quán)取回該批貨物，但可以就買賣合同價(jià)款向管理人申報(bào)債權(quán)

　　C.管理人已取得該批貨物的所有權(quán)，但乙公司有權(quán)要求管理人立即支付全部?jī)r(jià)款

　　D.管理人已取得該批貨物的所有權(quán)，但乙公司有權(quán)要求管理人就價(jià)款支付提供擔(dān)保

　　『正確答案』A

　　『答案解析』本題考核取回權(quán)的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物。只要貨物尚在運(yùn)途中，出賣人向管理人表示行使取回權(quán)，即發(fā)生取回法律效力;即使管理人其后收到貨物，也僅處于保管人的地位。

　　【例題·單選題】甲公司嚴(yán)重資不抵債，因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。下列財(cái)產(chǎn)屬于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)是(　)。

　　A.甲公司購(gòu)買的一批在途貨物，但尚未支付貨款

　　B.甲公司從乙公司租用的一臺(tái)設(shè)備

　　C.屬于甲公司但已抵押給銀行的一處廠房

　　D.甲公司根據(jù)代管協(xié)議合法占有的委托人丙公司的兩處房產(chǎn)

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。(1)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物。據(jù)此可知，在運(yùn)輸途中且債務(wù)人還沒有支付貨款的貨物屬于出賣人的財(cái)產(chǎn)，出賣人可以行使取回權(quán)，不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn);A錯(cuò)誤。(2)出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn);B錯(cuò)誤。(3)債務(wù)人已經(jīng)設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn);C正確。(4)委托保管合同中，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于委托人，而非保管人。甲公司根據(jù)代管協(xié)議合法占有房產(chǎn)的所有權(quán)是委托人丙公司的，而非甲公司的，該房產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn);D錯(cuò)誤。

　　四、抵銷權(quán)

　　債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。抵銷權(quán)的行使可以使債權(quán)人的債權(quán)在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)得到全額、優(yōu)先清償。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：

　　1.債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的;

　　2.債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申清的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的;但是，債權(quán)人因?yàn)榉�律�?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外;

　　3.債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的;但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉�律�?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

　　提示：(1)股東的破產(chǎn)債權(quán)，不得與其欠付的注冊(cè)資本金相抵銷。

　　(2)因債務(wù)之性質(zhì)不得抵銷者，如養(yǎng)老金、撫養(yǎng)費(fèi)、撫恤金、生活費(fèi)、工資、稅收等。

　　(3)破產(chǎn)債權(quán)人因犯罪行為或侵權(quán)行為而對(duì)破產(chǎn)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)原則上禁止抵銷。

　　【例題·單選題】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，下列情形中，債權(quán)人可以行使抵銷權(quán)的是(　)。(2009年原制度)

　　A.甲享有債務(wù)人120萬元的債權(quán)，同時(shí)又是債務(wù)人股東，在債務(wù)人破產(chǎn)時(shí)，甲尚有100萬元的分期出資額未繳納

　　B.乙享有債務(wù)人120萬元的債權(quán)，但在聽說債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)后，購(gòu)買了債務(wù)人100萬元的貨物并拒絕支付貨款而形成債務(wù)

　　C.丙應(yīng)付債務(wù)人100萬元的貨款，在債務(wù)人的破產(chǎn)申請(qǐng)被受理后，從另一債權(quán)人手中以六折的價(jià)格買入了100萬元的債權(quán)

　　D.丁應(yīng)付債務(wù)人100萬元的貸款，在債務(wù)人的破產(chǎn)申請(qǐng)被受理后，繼續(xù)向債務(wù)人提供了100萬元的貨物，未能及時(shí)收到貨款而形成債權(quán)

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考核抵銷權(quán)。(1)選項(xiàng)A：股東的破產(chǎn)債權(quán)，不得與其欠付的注冊(cè)資本金相抵銷;(2)選項(xiàng)B：債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的，禁止抵銷;但是，債權(quán)人因?yàn)榉�律�?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外;(3)選項(xiàng)C：債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的，禁止抵銷。

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