2012注冊會計師《經(jīng)濟法》強化輔導(dǎo)講義：第6章(3)

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　　第三節(jié)　管理人制度

　　一、管理人的資格與指定

　　(一)管理人的資格

　　1.管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。但有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

　　(1)因故意犯罪受過刑事處罰;

　　(2)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;

　　(3)與本案有利害關(guān)系。

　　解釋：管理人有利害關(guān)系是指：(1)社會中介機構(gòu)、清算組成員有下列情形之一：①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系;②在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù);③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實際控制人;④現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財務(wù)顧問、法律顧問。

　　(2)清算組成員的派出人員、社會中介機構(gòu)的派出人員、個人管理人有下列情形之一：

　　①具有本規(guī)定第二十三條規(guī)定情形;②現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;③與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系。

　　【例題·單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列主體中，可以擔(dān)任管理人的是(　)。(2008年)

　　A.與債權(quán)人有尚未了結(jié)債務(wù)的人

　　B.曾被吊銷注冊會計師證書的人

　　C.破產(chǎn)案件受理的4年前曾擔(dān)任債務(wù)人董事的人

　　D.破產(chǎn)案件受理前2年內(nèi)曾擔(dān)任債務(wù)人法律顧問的人

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：(1)因故意犯罪受過刑事處罰;(2)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;(3)與本案有利害關(guān)系;(4)人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形，因此選項B上不能擔(dān)任管理人的;選項A和D是屬于與債務(wù)人有利害關(guān)系的主體，也是不能擔(dān)任管理人的。

　　2.個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。對于事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。

　　(二)管理人的指定

　　1. 管理人指定有隨機、競爭、接受推薦三種方式。

　　提示：采取競爭方式指定管理人的，被指定為管理人的社會中介機構(gòu)應(yīng)經(jīng)評審委員會成員1/2以上通過。

　　2.管理人由人民法院指定，管理人無正當(dāng)理由，不得拒絕人民法院的指定。管理人拒絕指定的，可以決定停止其擔(dān)任管理人1年至3年，或?qū)⑵鋸墓芾砣嗣麅灾谐�名�?/P>

　　提示：清算組為管理人的，人民法院可以從政府有關(guān)部門、編入管理人名冊的社會中介機構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以按照有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組。

　　3.管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)的情形，債權(quán)人會議可以申請人民法院予以更換。

　　4.社會中介機構(gòu)管理人有下列情形的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請或者直接決定更換管理人：

　　(1)執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷;

　　(2)出現(xiàn)解散、破產(chǎn)事由或者喪失承擔(dān)執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險的能力;

　　(3)與本案有利害關(guān)系;

　　(4)履行職務(wù)時，因故意或者重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害;

　　(5)社會中介機構(gòu)或者個人有重大債務(wù)糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關(guān)部門調(diào)查的。

　　二、管理人的報酬

　　1.管理人的報酬屬于破產(chǎn)費用，由人民法院確定;債權(quán)人會議對管理人報酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書面提出具體的請求和理由，異議書應(yīng)當(dāng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會議決議。

　　2.管理人獲得的報酬是純報酬，不包括因進行破產(chǎn)管理工作需支付的其他費用。

　　3.人民法院應(yīng)根據(jù)“債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額”，分段確定管理人報酬：

　�、俨怀�過100萬元的，在12%以下確定;

　�、谠�100萬元-500萬元的部分，在10%以下確定;

　　③在500萬元-1000萬元的部分，在8%以下確定;

　　④在1000萬元-5000萬元的部分，在6%以下確定;

　�、菰�5000萬元-1億元的部分，在3%以下確定;

　�、拊�1億元-5億元的部分，在1%以下確定;

　�、叱�過 5億元的部分，在0.5%以下確定。

　　提示：擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值，不計入“財產(chǎn)價值總額”。但是，管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱蟪�，但報酬比例不得超出該條規(guī)定限制范圍的10%。

　　4.為防止重復(fù)計酬，律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付。

　　5.對清算組中參與工作的有關(guān)政府部門派出的工作人員，不支付報酬。

　　6.最終確定的管理人報酬及收取情況，應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。在和解、重整程序中，管理人報酬方案內(nèi)容應(yīng)列入和解協(xié)議草案或重整計劃草案。

　　【例題·多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有(　)。(2009年新制度)

　　A.人民法院根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，分段按照一定比例范圍確定管理人報酬，但是擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值不計入該最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額

　　B.對清算組中參與工作的有關(guān)政府部門派出的工作人員，不支付報酬

　　C.律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用在管理人報酬之外從破產(chǎn)費用中另行支付

　　D.債權(quán)人會議對管理人報酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書面提出具體的請求和理由，異議書應(yīng)當(dāng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會議決議

　　『正確答案』ABD

　　『答案解析』本題考核企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定。(1)選項A：擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值，不計入“財產(chǎn)價值總額”;(2)選項B：清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬;(3)選項C：為防止重復(fù)計酬，律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付;(4)選項D：債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出，由人民法院決定是否調(diào)整，債權(quán)人會議無權(quán)直接調(diào)整管理人的報酬。

　　三、管理人的職責(zé)

　　1.接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;

　　2.調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告;

　　3.決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);

　　4.決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支;

　　5.在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);

　　6.管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn);

　　7.代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;

　　8.提議召開債權(quán)人會議。

　　提示：在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)或者本法第六十九條規(guī)定行為之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

　　相關(guān)法條：《破產(chǎn)法》第六十九條規(guī)定：管理人實施下列行為，應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會：(一)涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓;(二)探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓;(三)全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓;(四)借款;(五)設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保;(六)債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓;(七)履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同;(八)放棄權(quán)利;(九)擔(dān)保物的取回。

　　【例題·多選題】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》，在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人(　)的行為，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

　　A.決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)

　　B.轉(zhuǎn)讓債務(wù)人全部庫存產(chǎn)品

　　C.調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告

　　D.履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同

　　『正確答案』BD

　　『答案解析』本題考核債權(quán)人會議。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定：在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)或者有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可：(1)涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓;(2)探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓;(3)全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓;(4)借款;(5)設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保;(6)債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓;(7)履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同;(8)放棄權(quán)利;(9)擔(dān)保物的取回;(10)對債權(quán)人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。另外，管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。選項AC可以由管理人直接作出，不需要經(jīng)過人民法院許可。

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