2012注冊會計師《經(jīng)濟法》強化輔導講義：第5章(6)

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　　第六節(jié)　禁止的交易行為

　　禁止的交易行為包括內(nèi)幕交易行為、操縱證券市場行為、制造虛假信息行為和欺詐客戶行為。

　　一、內(nèi)幕交易行為

　　1.內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進行證券交易的行為。

　　提示：內(nèi)幕信息知情人員自己未買賣證券，也未建議他人買賣證券，但將內(nèi)幕信息泄露給他人，接受內(nèi)幕信息者依此買賣證券的，也屬內(nèi)幕交易行為。

　　2.內(nèi)幕人員的界定

　　(1)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　　(2)持有上市公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員。上市公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　　(3)發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　　(4)由于所任公司職務可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員;

　　(5)中國證監(jiān)會工作人員以及由于法定職責對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員;

　　(6)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務機構(gòu)的有關(guān)人員。

　　3.下列信息均屬于內(nèi)幕信息：

　�、賾�當發(fā)布臨時報告的重大事件;

　　②公司分配股利或者增資的計劃;

　�、酃�司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化;

　�、芄�司債務擔保的重大變更;

　　⑤公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%;

　　⑥公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任;

　�、呱鲜泄�司收購的有關(guān)方案;

　　⑧國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。

　　注意：在證券交易活動中，凡涉及公司的經(jīng)營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。

　　【例題·多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列信息中，屬于內(nèi)幕信息的有(　)。(2003年)

　　A.公司董事的行為可能依法承擔重大損害賠償責任

　　B.公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的20%

　　C.公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生重大變化

　　D.公司董事長發(fā)生變動

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』本題考核內(nèi)幕信息的相關(guān)知識點。(1)公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%，才屬于內(nèi)幕信息;(2)選項CD屬于重大事件(內(nèi)幕信息)。

　　【例題·多選題】甲公司是一家上市公司。下列股票交易行為中，為證券法律制度所禁止的有(　)。(2010年)

　　A.持有甲公司3%股權(quán)的股東李某已將其所持全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓于他人，甲公司董事張某在獲悉該消息后，告知其朋友王某，王某在該消息為公眾所知悉前將其持有的甲公司股票全部賣出

　　B.乙公司經(jīng)研究認為甲公司去年盈利狀況超出市場預期，在甲公司公布年報前購入甲公司4%的股權(quán)

　　C.甲公司董事張某在董事會審議年度報告時，知悉了甲公司去年盈利超出市場預期的消息，在年報公布前買入了本公司股票10萬股

　　D.甲公司的收發(fā)室工作人員劉某看到了中國證監(jiān)會寄來的公司因涉嫌證券違法行為被立案調(diào)查的通知，在該消息公告前賣出了其持有的本公司股票

　　『正確答案』CD

　　『答案解析』本題考核內(nèi)幕信息相關(guān)知識點的運用。(1)選項A的表述中持有甲公司3%股權(quán)的股東李某轉(zhuǎn)讓股份并不是內(nèi)幕信息，甲公司董事張某告知王某轉(zhuǎn)讓股份的行為不屬于內(nèi)幕交易行為;(2)選項B的表述中乙公司是經(jīng)過研究認為甲公司的盈利狀況，不屬于知悉內(nèi)幕信息;(3)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員屬于內(nèi)幕信息的知情人，選項C的表述屬于內(nèi)幕交易是法律所禁止的行為;(4)選項D的表述屬于由于所任公司職務可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員，其利用內(nèi)幕信息進行交易的行為違法。

　　二、操縱市場行為

　　1.單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量。

　　2.與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量。

　　3.在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量。

　　三、虛假陳述行為

　　虛假陳述行為的主體是依法承擔信息披露義務的人;虛假陳述包括虛假記載、誤導性陳述和重大遺漏以及不正當披露。

　　1.構(gòu)成法律上的虛假陳述行為，應當是對重大事件作出虛假陳述。同時，虛假陳述行為與投資人的損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。這種因果關(guān)系主要有以下情形：

　�、偻顿Y人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券;

　�、谕顿Y人在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券;

　　③投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。

　　2.但是，如果被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應當認定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：

　�、僭谔摷訇愂鼋衣度栈蛘吒�正日之前已經(jīng)賣出證券;②在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進行的投資;③明知虛假陳述存在而進行的投資;④損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風險等其他因素所導致;⑤屬于惡意投資、操縱證券價格的。

　　3.虛假陳述的歸責與免責事由

　　(1)發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對其虛假陳述給投資人造成的損失承擔民事賠償責任。發(fā)行人、上市公司負有責任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員對前款的損失承擔連帶賠償責任。但有證據(jù)證明無過錯的，應予免責。

　　(2)證券承銷商、證券上市推薦人對虛假陳述給投資人造成的損失承擔賠償責任。但有證據(jù)證明無過錯的，應予免責。

　　(3)發(fā)起人對發(fā)行人信息披露提供擔保的，發(fā)起人與發(fā)行人對投資人的損失承擔連帶責任。證券承銷商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務機構(gòu)，知道或者應當知道發(fā)行人或者上市公司虛假陳述，而不予糾正或者不出具保留意見的，構(gòu)成共同侵權(quán)，對投資人的損失承擔連帶責任。

　　4.虛假陳述的損失認定

　　虛假陳述行為人在證券交易市場承擔民事賠償責任的范圍，以投資人因虛假陳述而實際發(fā)生的損失為限。投資人實際損失包括：(1)投資差額損失;(2)投資差額損失部分的傭金和印花稅。前述所涉資金利息，自買入至賣出證券日或者基準日，按銀行同期活期存款利率計算。

　　投資人持股期間基于股東身份取得的收益，包括紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購買的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股，不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額。

　　基準日分別按下列情況確定：

　　(1)自揭露日或者更正日起，至被虛假陳述影響的證券累計成交量達到其可流通部分100%之日，但通過大宗交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計算;

　　(2)按前項規(guī)定在人民法院開庭審理前尚不能確定的，則以揭露日或者更正日后第30個交易日為基準日;

　　(3)已經(jīng)退出證券交易市場的，以摘牌日前一交易日為基準日;

　　(4)已經(jīng)停止證券交易的，可以停牌日前一交易日為基準日;恢復交易的，可以前述第(1)項規(guī)定確定基準日。

　　四、欺詐客戶

　　根據(jù)《證券法》規(guī)定，禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為：

　　(1)違背客戶的委托為其買賣證券;(2)不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易書面確認文件;(3)挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金;(4)未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券;(5)為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣;(6)利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導投資者的信息。

　　五、其他禁止交易行為

　　1.禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易;

　　2.禁止法人出借自己或者他人的證券賬戶，禁止任何人挪用公款買賣證券。

　　3.禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場;

　　4.禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務機構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導。

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