查看匯總:2012注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》強(qiáng)化輔導(dǎo)講義匯總
第六節(jié) 禁止的交易行為
禁止的交易行為包括內(nèi)幕交易行為、操縱證券市場(chǎng)行為、制造虛假信息行為和欺詐客戶行為。
一、內(nèi)幕交易行為
1.內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的行為。
提示:內(nèi)幕信息知情人員自己未買賣證券,也未建議他人買賣證券,但將內(nèi)幕信息泄露給他人,接受內(nèi)幕信息者依此買賣證券的,也屬內(nèi)幕交易行為。
2.內(nèi)幕人員的界定
(1)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;
(2)持有上市公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。上市公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;
(3)發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;
(4)由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員;
(5)中國(guó)證監(jiān)會(huì)工作人員以及由于法定職責(zé)對(duì)證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員;
(6)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員。
3.下列信息均屬于內(nèi)幕信息:
、賾(yīng)當(dāng)發(fā)布臨時(shí)報(bào)告的重大事件;
、诠痉峙涔衫蛘咴鲑Y的計(jì)劃;
、酃竟蓹(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化;
、芄緜鶆(wù)擔(dān)保的重大變更;
、莨緺I(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的30%;
⑥公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任;
、呱鲜泄臼召彽挠嘘P(guān)方案;
、鄧(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息。
注意:在證券交易活動(dòng)中,凡涉及公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息,為內(nèi)幕信息。
【例題·多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定,下列信息中,屬于內(nèi)幕信息的有( )。(2003年)
A.公司董事的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任
B.公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的20%
C.公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的外部條件發(fā)生重大變化
D.公司董事長(zhǎng)發(fā)生變動(dòng)
『正確答案』ACD
『答案解析』本題考核內(nèi)幕信息的相關(guān)知識(shí)點(diǎn)。(1)公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的30%,才屬于內(nèi)幕信息;(2)選項(xiàng)CD屬于重大事件(內(nèi)幕信息)。
【例題·多選題】甲公司是一家上市公司。下列股票交易行為中,為證券法律制度所禁止的有( )。(2010年)
A.持有甲公司3%股權(quán)的股東李某已將其所持全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓于他人,甲公司董事張某在獲悉該消息后,告知其朋友王某,王某在該消息為公眾所知悉前將其持有的甲公司股票全部賣出
B.乙公司經(jīng)研究認(rèn)為甲公司去年盈利狀況超出市場(chǎng)預(yù)期,在甲公司公布年報(bào)前購入甲公司4%的股權(quán)
C.甲公司董事張某在董事會(huì)審議年度報(bào)告時(shí),知悉了甲公司去年盈利超出市場(chǎng)預(yù)期的消息,在年報(bào)公布前買入了本公司股票10萬股
D.甲公司的收發(fā)室工作人員劉某看到了中國(guó)證監(jiān)會(huì)寄來的公司因涉嫌證券違法行為被立案調(diào)查的通知,在該消息公告前賣出了其持有的本公司股票
『正確答案』CD
『答案解析』本題考核內(nèi)幕信息相關(guān)知識(shí)點(diǎn)的運(yùn)用。(1)選項(xiàng)A的表述中持有甲公司3%股權(quán)的股東李某轉(zhuǎn)讓股份并不是內(nèi)幕信息,甲公司董事張某告知王某轉(zhuǎn)讓股份的行為不屬于內(nèi)幕交易行為;(2)選項(xiàng)B的表述中乙公司是經(jīng)過研究認(rèn)為甲公司的盈利狀況,不屬于知悉內(nèi)幕信息;(3)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員屬于內(nèi)幕信息的知情人,選項(xiàng)C的表述屬于內(nèi)幕交易是法律所禁止的行為;(4)選項(xiàng)D的表述屬于由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員,其利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易的行為違法。
二、操縱市場(chǎng)行為
1.單獨(dú)或者通過合謀,集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣,操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量。
2.與他人串通,以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易,影響證券交易價(jià)格或者證券交易量。
3.在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易,影響證券交易價(jià)格或者證券交易量。
三、虛假陳述行為
虛假陳述行為的主體是依法承擔(dān)信息披露義務(wù)的人;虛假陳述包括虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏以及不正當(dāng)披露。
1.構(gòu)成法律上的虛假陳述行為,應(yīng)當(dāng)是對(duì)重大事件作出虛假陳述。同時(shí),虛假陳述行為與投資人的損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。這種因果關(guān)系主要有以下情形:
①投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券;
、谕顿Y人在虛假陳述實(shí)施日及以后,至揭露日或者更正日之前買入該證券;
、弁顿Y人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后,因賣出該證券發(fā)生虧損,或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。
2.但是,如果被告舉證證明原告具有以下情形的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系:
①在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券;②在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資;③明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資;④損失或者部分損失是由證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致;⑤屬于惡意投資、操縱證券價(jià)格的。
3.虛假陳述的歸責(zé)與免責(zé)事由
(1)發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對(duì)其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)前款的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯(cuò)的,應(yīng)予免責(zé)。
(2)證券承銷商、證券上市推薦人對(duì)虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯(cuò)的,應(yīng)予免責(zé)。
(3)發(fā)起人對(duì)發(fā)行人信息披露提供擔(dān)保的,發(fā)起人與發(fā)行人對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。證券承銷商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu),知道或者應(yīng)當(dāng)知道發(fā)行人或者上市公司虛假陳述,而不予糾正或者不出具保留意見的,構(gòu)成共同侵權(quán),對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。
4.虛假陳述的損失認(rèn)定
虛假陳述行為人在證券交易市場(chǎng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍,以投資人因虛假陳述而實(shí)際發(fā)生的損失為限。投資人實(shí)際損失包括:(1)投資差額損失;(2)投資差額損失部分的傭金和印花稅。前述所涉資金利息,自買入至賣出證券日或者基準(zhǔn)日,按銀行同期活期存款利率計(jì)算。
投資人持股期間基于股東身份取得的收益,包括紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購買的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股,不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額。
基準(zhǔn)日分別按下列情況確定:
(1)自揭露日或者更正日起,至被虛假陳述影響的證券累計(jì)成交量達(dá)到其可流通部分100%之日,但通過大宗交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計(jì)算;
(2)按前項(xiàng)規(guī)定在人民法院開庭審理前尚不能確定的,則以揭露日或者更正日后第30個(gè)交易日為基準(zhǔn)日;
(3)已經(jīng)退出證券交易市場(chǎng)的,以摘牌日前一交易日為基準(zhǔn)日;
(4)已經(jīng)停止證券交易的,可以停牌日前一交易日為基準(zhǔn)日;恢復(fù)交易的,可以前述第(1)項(xiàng)規(guī)定確定基準(zhǔn)日。
四、欺詐客戶
根據(jù)《證券法》規(guī)定,禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為:
(1)違背客戶的委托為其買賣證券;(2)不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易書面確認(rèn)文件;(3)挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金;(4)未經(jīng)客戶的委托,擅自為客戶買賣證券,或者假借客戶的名義買賣證券;(5)為牟取傭金收入,誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣;(6)利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息。
五、其他禁止交易行為
1.禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易;
2.禁止法人出借自己或者他人的證券賬戶,禁止任何人挪用公款買賣證券。
3.禁止國(guó)家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息,擾亂證券市場(chǎng);
4.禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員,證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員,在證券交易活動(dòng)中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。
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