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第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度
一、合伙企業(yè)法律制度概述
(一)合伙的概念
合伙是一種以合同關(guān)系為基礎(chǔ)的企業(yè)組織形式。
(二)合伙企業(yè)的概念和分類
1.合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。
注意:這里明確了法人可以成為合伙人。這與《公司法》關(guān)于限制公司對(duì)外投資的規(guī)定相互銜接。
【相關(guān)考點(diǎn)】《公司法》規(guī)定:公司可以向其他企業(yè)投資,不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人,但法律另有規(guī)定的(即《合伙企業(yè)法》的規(guī)定)除外。
2.合伙企業(yè)分為兩種:即普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。
(1)普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成,合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
(2)有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成,(企業(yè)中的)普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任,(企業(yè)中的)有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
二、普通合伙企業(yè)
(一)普通合伙企業(yè)的概念
普通合伙企業(yè),是指由普通合伙人組成,合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)具有以下特點(diǎn):
(1)由普通合伙人組成。所謂普通合伙人,是指在合伙企業(yè)中對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)依法承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的自然人、法人和其他組織。
(2)合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任,法律另有規(guī)定的除外。所謂無(wú)限連帶責(zé)任,包括兩個(gè)方面:一是連帶責(zé)任。二是無(wú)限責(zé)任。
舉例:甲、乙、丙三人舉辦了一個(gè)普通合伙企業(yè),甲出資10萬(wàn)元,乙以房產(chǎn)出資,丙以勞務(wù)出資。某日,甲、乙、丙三人同時(shí)對(duì)外簽訂了150萬(wàn)元的合同,債務(wù)到期后無(wú)法履行,此時(shí)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)總額為40萬(wàn)元,這種情況下,債權(quán)人應(yīng)先以要求以該合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任,不足的部分由合伙人甲、乙、丙三人承擔(dān)余額連帶責(zé)任。
(二)合伙企業(yè)的設(shè)立
1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件。
(1)有二個(gè)以上合伙人。
合伙人可以是自然人,也可以是法人和其他組織。合伙人為自然人的,應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。
注意:普通合伙企業(yè)合伙人的人數(shù)沒(méi)有上限。
(2)有書(shū)面合伙協(xié)議。
合伙協(xié)議是合伙企業(yè)最重要的法律文件,也是確定合伙人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本依據(jù)。
合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致,以書(shū)面形式訂立。
合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議,應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。
合伙人違反合伙協(xié)議的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。
合伙人履行合伙協(xié)議發(fā)生爭(zhēng)議的,合伙人可以通過(guò)協(xié)商或者調(diào)解解決。不愿通過(guò)協(xié)商、調(diào)解解決或者協(xié)商、調(diào)解不成的,可以按照合伙協(xié)議約定的仲裁條款或者事后達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議,向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。合伙協(xié)議中未訂立仲裁條款,事后又沒(méi)有達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議的,可以向人民法院起訴。
(3)有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。
合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資,也可以用勞務(wù)出資。
合伙人以勞務(wù)出資的,其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定,并在合伙協(xié)議中載明。
注意:①用勞務(wù)作為出資是合伙企業(yè)特有的規(guī)定,并且只有對(duì)普通合伙人才適用。②以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的,應(yīng)當(dāng)依法辦理。
(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。
普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。
(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
【例題·單選題】關(guān)于普通合伙企業(yè)的出資,下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是( )。
A.合伙人可以分期繳付出資
B.合伙人首次繳付的出資不得低于認(rèn)繳數(shù)額的20%
C.合伙人以勞務(wù)出資的,其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定
D.合伙人可以用土地使用權(quán)出資
『正確答案』B
『答案解析』本題考核點(diǎn)是合伙人的出資。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限,履行出資義務(wù)。對(duì)首次繳付的出資額,沒(méi)有法定限制。
2.合伙企業(yè)的設(shè)立登記。
申請(qǐng)登記合伙企業(yè),只要提交的登記申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式,企業(yè)登記機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場(chǎng)登記的,應(yīng)予當(dāng)場(chǎng)登記,發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照。不能當(dāng)場(chǎng)登記的,企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起20日內(nèi),作出是否登記的決定。
合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期,為合伙企業(yè)成立日期。
合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記,領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
合伙企業(yè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí),未依照規(guī)定辦理變更登記的,由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記;逾期不登記的,處以二千元以上二萬(wàn)元以下的罰款。
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