07注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》精選:企業(yè)破產(chǎn)法

2007年注冊(cè)會(huì)計(jì)師全國(guó)統(tǒng)一考試考試大綱匯總

2007年注會(huì)考試各地報(bào)名信息及招生簡(jiǎn)章匯總

第三節(jié) 債權(quán)人會(huì)議與和解整頓程序

　　和解整頓程序也在債權(quán)人會(huì)議之后，是分支程序

　　一、債權(quán)人會(huì)議（破產(chǎn)案件受理后的第一個(gè)機(jī)構(gòu)）

　�。ㄒ唬﹤鶛�(quán)人會(huì)議的性質(zhì)與組成

　　債權(quán)人會(huì)議由申報(bào)債權(quán)的全體債權(quán)人組成，以維護(hù)債權(quán)人共同利益為目的的，在法院監(jiān)督下討論決定有關(guān)破產(chǎn)事宜，表達(dá)債權(quán)人意思的破產(chǎn)機(jī)構(gòu)，是債權(quán)人行使破產(chǎn)參與權(quán)的場(chǎng)所。

　　性質(zhì)：它以決議和監(jiān)督等形式履行職權(quán)，本身不是執(zhí)行機(jī)關(guān)，其所作出的各項(xiàng)決議要由破產(chǎn)管理人即清算組等相應(yīng)機(jī)構(gòu)執(zhí)行。是臨時(shí)自治團(tuán)體，不是民事活動(dòng)的權(quán)利主體，不能以其名義對(duì)外進(jìn)行民事活動(dòng)。

　　****注意和清算組的區(qū)別

　　債權(quán)人會(huì)議誰(shuí)有表決權(quán)——

　　1.所有債權(quán)人均可為債權(quán)人會(huì)議成員。無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人享有表決權(quán)，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人因?qū)��?dān)保物享有優(yōu)先受償權(quán)，其受償與破產(chǎn)程序無(wú)關(guān)，故未放棄優(yōu)先受償權(quán)利者無(wú)表決權(quán)。

　　2.當(dāng)債權(quán)人兼有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保和無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人雙重身份時(shí)，享有表決權(quán)，但所代表的債權(quán)額僅限于無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的部分。

　　3.有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人在擔(dān)保物價(jià)款不足以清償其擔(dān)保債權(quán)時(shí)，就未受清償?shù)膫�額享有表決權(quán)。

　　4.債務(wù)人的保證人，代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后，作為債權(quán)人享有表決權(quán)。

　　債權(quán)人會(huì)議主席由法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。必要時(shí)，成立會(huì)議主席委員會(huì)。

　　少數(shù)債權(quán)人不出席債權(quán)人會(huì)議的，不影響會(huì)議的召開(kāi)，但會(huì)議不得作出剝奪其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)受償?shù)臋C(jī)會(huì)　或不利于其受償?shù)臎Q議。

　　全民企業(yè)債務(wù)人的上級(jí)主管可以（不是必須）派人列席債權(quán)人會(huì)議，債務(wù)人的法定代表人必須（不是可以）列席，拒絕的，強(qiáng)制。――＞清算組必須列席。

　　（二）債權(quán)人會(huì)議的召集與職權(quán)

　　召集：第一次債權(quán)人會(huì)議由法院召集，應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報(bào)期限屆滿(mǎn)后15日內(nèi)召開(kāi)。 以后的會(huì)議在法院或會(huì)議主席認(rèn)為必要時(shí)召開(kāi)，也可在清算組或占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)�？傤~的1/4以上的債權(quán)人要求時(shí)召開(kāi)。

　　召開(kāi)的必要性：為保障債權(quán)人的利益，除債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用，破產(chǎn)程序提前終結(jié)外，不得以一般債權(quán)的清償率為零為理由取消債權(quán)人會(huì)議的召開(kāi)。

　　注意列席會(huì)議的人員有：

　　A. 全民企業(yè)債務(wù)人的上級(jí)主管可以（不是必須）派人列席

　　B. 債務(wù)人的法定代表人必須（不是可以）列席

　　C. 破產(chǎn)清算組成員

　　D. 審計(jì)、評(píng)估人員

　　職權(quán)要看——

　　1） 審查有關(guān)債權(quán)的證明材料，確認(rèn)債權(quán)有無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保及其數(shù)額；

　　2） 討論通過(guò)和解協(xié)議草案；

　　3） 討論通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理和分配方案。

　　4） 審閱清算組的清算報(bào)告、審計(jì)和評(píng)估報(bào)告

　　5） 監(jiān)督和解與整頓程度進(jìn)行等。

　　清算組財(cái)產(chǎn)分配方案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議兩次討論未獲通過(guò)的，由法院依法裁定。對(duì)上述裁定，占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額半數(shù)以上（指大部分）債權(quán)的債權(quán)人有異議的，可在法院作出裁定之日起10日內(nèi)向上一級(jí)法院申訴。上級(jí)在30日內(nèi)作出裁定。

　　議事規(guī)則——

　　債權(quán)人會(huì)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過(guò)半數(shù)通過(guò)，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上（一般決議過(guò)半數(shù)）。但是通過(guò)和解協(xié)議草案的決議，必須占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上（特別決議）。

　　****注意兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，一個(gè)是出席會(huì)議的人數(shù)要過(guò)半數(shù)，一個(gè)是金額要半數(shù)以上。

　　通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理和分配方案只需要一般決議。只有和解協(xié)議草案才需要特別決議。

　�。ㄗ⒁猓骸斑^(guò)半數(shù)”不包括本數(shù)，“半數(shù)以上”、“2/3以上”均包括本數(shù)在內(nèi)。）

　　債權(quán)人會(huì)議的決議的效力――

　　依法通過(guò)后，對(duì)全體債權(quán)人均有約束力，無(wú)論是表決反對(duì)，還是未出席會(huì)議表決的債人，均要照此執(zhí)行。但是，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人享有的優(yōu)先受償權(quán)，不受決議約束。――但在破產(chǎn)受理后至破產(chǎn)宣告前行使優(yōu)先受償權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院同意。

　　債權(quán)人認(rèn)為會(huì)議決議違反法律或侵害其合法權(quán)益的，可在決議作出后7日內(nèi)向法院提出，由法院裁定。

　　二、和解和整頓程序（達(dá)成和解協(xié)議才能進(jìn)入2年的整頓期）

　�。ㄒ唬┖徒夂驼�頓制度的特點(diǎn)

　　（1）全民企業(yè)的合解整頓，在債務(wù)人已達(dá)破產(chǎn)界限，被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)，且案件已為法院受理后方可進(jìn)行；（和解整頓開(kāi)始的條件）非全民企業(yè)債務(wù)人在法院受理后、破產(chǎn)程序終結(jié)前，可以向法院申請(qǐng)和解(沒(méi)有提整頓，高法在《破產(chǎn)規(guī)定》有相應(yīng)規(guī)定)。

　　******在破產(chǎn)宣告后，債權(quán)人會(huì)議與債務(wù)人也可以達(dá)成和解協(xié)議。

　　（2）并非法院作出破產(chǎn)宣告的必經(jīng)程序，是否和解完全依債務(wù)雙方當(dāng)事人意思而定；

　　（3）全民企業(yè)的和解制度與整頓制度相結(jié)合，均由立法規(guī)定，更有利于保障和解協(xié)議的執(zhí)行與企業(yè)整頓成功；

　　（4）全民所有制企業(yè)的和解整頓由其上級(jí)主管部門(mén)提出申請(qǐng)并主持進(jìn)行，債務(wù)人企業(yè)職工代表大會(huì)參與企業(yè)整頓工作，政府對(duì)和解與整頓程序的行政干預(yù)較為嚴(yán)重。（誰(shuí)主持）

　　（二）和解和整頓的程序

　　提出時(shí)間：全民企業(yè)由債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)的，在人民法院受理案件后3個(gè)月內(nèi)，被申請(qǐng)破產(chǎn)的企業(yè)的上級(jí)主管部門(mén)可以申請(qǐng)對(duì)該企業(yè)進(jìn)行整頓，整頓的期限不得超過(guò)兩年。無(wú)上級(jí)主管的，企業(yè)股東會(huì)議可通過(guò)決議并以股東會(huì)議名義申請(qǐng)對(duì)企業(yè)進(jìn)行整頓。整頓工作由股東會(huì)議指定人員負(fù)責(zé)。

　　****注意提交人、對(duì)象、提交內(nèi)容。

　　上級(jí)主管部門(mén)提出整頓時(shí)，應(yīng)向人民法院、債權(quán)人會(huì)議提交整頓方案。方案內(nèi)容：

　　1） 對(duì)企業(yè)達(dá)破產(chǎn)界限的原因分析

　　2） 調(diào)整或組建領(lǐng)導(dǎo)班子的計(jì)劃

　　3） 改善經(jīng)營(yíng)管理的措施和改造、轉(zhuǎn)產(chǎn)的可行性

　　4） 扭虧增盈的辦法

　　5） 整頓的期限和目標(biāo)

　　整頓方案提出后，債務(wù)人應(yīng)向債權(quán)人會(huì)議提交和解協(xié)議草案。和解協(xié)議草案內(nèi)容：

　　1） 清償債務(wù)的財(cái)產(chǎn)來(lái)源

　　2） 清償債務(wù)的方法

　　3） 清償債務(wù)的期限

　　4） 請(qǐng)求減少清償?shù)臄?shù)額或比例。

　　1、 對(duì)債務(wù)人提出的和解協(xié)議草案，債權(quán)人會(huì)議應(yīng)以表決方式確定是否予以通過(guò)。（出席會(huì)議的人數(shù)要過(guò)半數(shù)，無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額要2/3以上，兩個(gè)條件同時(shí)符合）

　　2、 債權(quán)人會(huì)議表決否決和解時(shí)，應(yīng)通知人民法院并請(qǐng)求其依法宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　3、 債權(quán)人會(huì)議表決通過(guò)和解協(xié)議時(shí)，應(yīng)報(bào)請(qǐng)人民法院審查認(rèn)可。法院審查的內(nèi)容有：1、和解協(xié)議是否合法；2、有無(wú)損害少數(shù)債權(quán)人利益，違反公平清償原則；3、決議通過(guò)程序是否真實(shí)合法。

　　4、 人民法院在審查中發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，有權(quán)要求當(dāng)事人予以糾正，無(wú)法糾正或當(dāng)事人拒不糾正的，不認(rèn)可和解協(xié)議。如法院審查后認(rèn)為協(xié)議符合法律規(guī)定，應(yīng)予以認(rèn)可，作出中止破產(chǎn)程序的裁定，并且發(fā)布公告，和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。――****注意不是表決通過(guò)之日起具有法律效力。

　　企業(yè)整頓期間，對(duì)于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的民事執(zhí)行程序仍然中止。在和解協(xié)議成立后新產(chǎn)生的債權(quán)人應(yīng)排除。

　�。ㄈ�）和解協(xié)議的法律效力（重點(diǎn)掌握第3點(diǎn)）

　　（1） 和解協(xié)議成立前產(chǎn)生的債權(quán)人只能按和解協(xié)議約定接受清償，不得要求單獨(dú)利益。但，成立后產(chǎn)生的新債權(quán)人不受協(xié)議約束。

　�。�2）債務(wù)人不得給個(gè)別債權(quán)人以任何特殊利益。只能按和解協(xié)議清償債務(wù)。

　�。�3）和解協(xié)議對(duì)債務(wù)人的保證人或連帶債務(wù)人無(wú)效。債權(quán)人對(duì)債務(wù)人所作的減免債務(wù)或延期償還讓步，效力不及于其保證人和連帶債務(wù)人，他們?nèi)詰?yīng)按原來(lái)債務(wù)的約定承擔(dān)保證責(zé)任或連帶責(zé)任。********

　　（4）《破產(chǎn)規(guī)定》：債務(wù)人不履行或不能履行和解協(xié)議的，經(jīng)債權(quán)人申請(qǐng)，法院應(yīng)裁定恢復(fù)破產(chǎn)程序。如和解協(xié)議系在破產(chǎn)宣告前達(dá)成的，法院應(yīng)裁定恢復(fù)破產(chǎn)程序同時(shí)裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。債務(wù)人不按協(xié)議清償全部債務(wù)的，相關(guān)債權(quán)人可申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。

　　****和解協(xié)議成立前有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保而未放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人不受和解協(xié)議規(guī)定的約束，但其在破產(chǎn)案件受理后至破產(chǎn)宣告前行使優(yōu)先受償權(quán)時(shí)，應(yīng)經(jīng)人民法院同意。

　　****和解協(xié)議成立后的債權(quán)人無(wú)論是否有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，均不受約束。

　�。ㄋ模┖徒馀c整頓的終結(jié)

　　3種結(jié)束情況：

　　1．《破產(chǎn)法》第二十一條規(guī)定，整頓期間，債務(wù)人企業(yè)有下列情況之一時(shí)，應(yīng)經(jīng)人民法院裁定，終結(jié)企業(yè)整頓，宣告其破產(chǎn)（3種情形掌握）——

　　1） 不執(zhí)行和解協(xié)議，包括任何一種不執(zhí)行的情況，甚至是非債務(wù)人過(guò)錯(cuò)造成的不執(zhí)行。

　　2） 財(cái)務(wù)狀況繼續(xù)惡化，債權(quán)人會(huì)議申請(qǐng)終結(jié)整頓的。

　　3） 有《破產(chǎn)法》第三十五條所列違法行為之一，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的。

　　2．經(jīng)過(guò)整頓，債務(wù)人企業(yè)能夠按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)程序，并且發(fā)布公告。

　　3．整頓期滿(mǎn)，債務(wù)人企業(yè)不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告該企業(yè)破產(chǎn)，并按照《破產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定重新申報(bào)登記債權(quán)。――＞因?yàn)榭赡芤呀?jīng)清償了部分債務(wù)。

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