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2012年自考《民法學(xué)》重點難點串講之民法總論

2012年自考《民法學(xué)》重點難點串講之民法總論。
第 1 頁:第一章 民法概述
第 2 頁:第二章 民事法律關(guān)系
第 3 頁:第三章 自然人
第 4 頁:第四章 法人
第 5 頁:第五章 非法人組織
第 6 頁:第六章 民事法律關(guān)系客體
第 7 頁:第七章 民事行為
第 8 頁:第八章 代理
第 9 頁:第九章 訴訟時效與期限


  第八章 代理

  本章為重點章節(jié)。本章重點掌握4個名詞解釋、3道簡答題、1道論述題即可,本章可考案例題。

  一、名詞解釋

  1、(★)代理

  代理,一般指直接代理(狹義代理),是指代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義進(jìn)行民事活動,由本人直接承受其法律后果。間接代理即代理人在代理權(quán)限內(nèi)以自己的名義與第三人實施民事法律行為,其后果由本人承受的一種法律制度。

  2、代理權(quán)

  代理權(quán)是指代理人以被代理人的名義進(jìn)行民事活動,并由被代理人承擔(dān)其法律后果的一種法律資格。

  3、表見代理

  表見代理,是指行為人沒有代理權(quán),但以被代理人的名義與第三人為民事行為,但第三人有理由相信行為人是有代理權(quán)的而與其進(jìn)行民事法律行為,所產(chǎn)生的后果也歸屬于被代理人的法制制度。

  4、(★)再代理

  再代理,又稱復(fù)代理,是指代理人在必要情形下,將部分或全部代理事項轉(zhuǎn)托他人即再代理人進(jìn)行的代理。

  二、簡答題

  1、再代理的成立條件。

  再代理的成立條件:①為了被代理人的利益;②經(jīng)原代理人授權(quán);③事先(或事后報告)取得被代理人同意,但情況緊急除外。情況緊急是指由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因,委托代理人不能自已辦理代理事項,又不能與本人取得聯(lián)系,如不轉(zhuǎn)托會給本利益造成損失或擴(kuò)大損失的情況。

  2、(★)表見代理的成立條件。

  表見代理的構(gòu)成條件:①行為人無代理權(quán)卻以本人名義為民事行為;②客觀上有足以使相對人相信行為人有代理權(quán)的事實;③相對人主觀上無過錯即善意;④行為人與相對人的民事行為具備生效要件

  3、代理權(quán)行使的含義和原則。

  代理權(quán)的行使是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為。代理權(quán)的行使應(yīng)遵循以下原則:①在權(quán)限內(nèi)積極行使;②維護(hù)本人的利益;③合法行使代理權(quán),不得濫用代理權(quán)。

  三、論述題

  1、(★)論述代理的特征。

  代理的法律特征有:①以被代理人的名義實施代理行為[注]可見這里介紹的是狹義代理的特征;②代理的內(nèi)容主要是(但不限于)民事法律行為;③代理人以自己的智慧獨立為代理行為;④在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為;⑤實施代理的法律后果直接由被代理人承受。(適當(dāng)展開)

  四、案例題

  案例1:甲去上海打工,將一臺彩電委托乙保管。同時,乙委托甲將自己所有的名貴草藥帶到上海賣掉。甲將草藥帶到鄰村的朋友丙家。丙是一名中醫(yī),他請甲將該草藥賣給他,并許諾給甲800元的好處費。甲以低于上海市場價格近2000元的價格把草藥賣給了丙。乙得知后請求甲和丙賠償未果,一氣之下將甲的電視機(jī)以自己的名義賣給了丁。問:(1)甲將草藥賣給丙的行為是什么性質(zhì)的行為?如何處理?(2)乙將電視機(jī)賣給丁的行為是什么性質(zhì)的行為?效力如何確定?

  答案:(1)甲將草藥賣給丙的行為屬于濫用代理權(quán)的行為,屬于代理人與第三人惡意串通損害被代理人利益的行為。依照法律的規(guī)定,代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,應(yīng)當(dāng)由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。(2)乙將電視機(jī)賣給丁的行為屬于無權(quán)處分行為,因為甲只委托乙保管電視機(jī),并沒有委托乙代理處分電視機(jī),乙也是以自己的名義處分的(如果以甲的名義處分,則成立無權(quán)代理)。該行為效力待定,即取決于甲是否追認(rèn),追認(rèn)則有效,拒絕追認(rèn)則無效。

  案例2:個體戶甲租賃了乙商場的柜臺出售保健品,根據(jù)租賃合同中“乙商場應(yīng)為甲的經(jīng)營活動提供一切便利”的承諾,乙商場經(jīng)常提供公章或合同章給甲,供其對外簽訂進(jìn)貨合同時用。甲后來經(jīng)營不善,經(jīng)與乙協(xié)商提前終止合同撤出商場。而此后不久,丙公司持蓋有乙商場公章的合同,將一批貨物運到商場,并要求其按約支付10余萬元貨款。經(jīng)查:該合同系甲在租賃期間利用乙商場的公章所訂。乙商場以合同非自己所訂而且自己并不需要貨物為由,拒收貨物。問:(1)丙公司能否要求乙商場受領(lǐng)貨物并付款?說明理由。(2)本案應(yīng)何處理?

  答案:(1)丙公司能夠要求乙商場受領(lǐng)貨物并付款。其理由是甲的行為符合表見代理的成立條件,發(fā)生有權(quán)代理一樣的后果。其一,盡管甲沒有代理權(quán)卻以商場的名義進(jìn)行行為;其二,丙公司有理由相信甲有代理權(quán)乙商場的權(quán)利而與其簽訂了合同;其三,丙公司主觀沒有過錯;其四,甲所代理的行為具有生效要件。(2)應(yīng)先由乙商場承擔(dān)受領(lǐng)貨物并付款向丙承擔(dān)責(zé)任,回頭乙可就其損失向甲追償。

  此外,還有幾處可考選擇題的地方也應(yīng)留意一下:

  1、代理有法定代理、委托代理、指定代理,只有委托代理才需要授權(quán)。

  2、授予代理權(quán)為單方法律行為,切記!

  3、表見代理屬于無權(quán)代理,本人知道行為人為無權(quán)代理而不表示反對,視為追認(rèn),實際上就是表見代理。

  4、代理是民事法律行為的延伸,民事法律行為可以本人親自實施也可通過他人代理。但必須本人親為的行為不得代理,主要有結(jié)婚登記行為、立遺囑的行為。

  5、情況緊急下的再代理,本人拒絕追認(rèn)也有效,后果不利也有效,代理人不擔(dān)責(zé)。

  6、濫用代理權(quán)的行為有三種、對己代理、雙方代理、與第三串通。但屬于有權(quán)代理而非無權(quán)代理。

  7、再代理與本代理的區(qū)別,在于代理人是本人選任不是代理人選任。


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