五、法條分析題：第57 -58小題，每小題10分，共20分。要求符合立法原意和刑法/民法理論。

　　57.《中華人民共和國刑法》第397條第1款：

　　“國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守、致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”

　　請(qǐng)分析

　　(1)本條款中“濫用職權(quán)”的含義

　　(2)本條款中“玩忽職守”的含義

　　(3)本條款中“本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定”的含義

　　【參考答案】(1)濫用職權(quán)，是指不法行使職務(wù)上的權(quán)限的行為，即就形式上屬于國家機(jī)關(guān)工作人員一般職務(wù)權(quán)限的事項(xiàng)，以不當(dāng)目的或者以不法方法，實(shí)施違反職務(wù)行為宗旨的活動(dòng)。濫用職權(quán)的行為主要表現(xiàn)為以下幾種情況：一是超越職權(quán)，擅自決定或處理沒有具體決定、處理權(quán)限的事項(xiàng);二是玩弄職權(quán)，隨心所欲地對(duì)事項(xiàng)作出決定或者處理;三是故意不履行應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)，或者說任意放棄職責(zé);四是以權(quán)謀私、假公濟(jì)私，不正確地履行職責(zé)。

　　(2)謂玩忽職守，是指國家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或不正確履行職責(zé)。其行為方式一般為不作為，但有時(shí)也可以表現(xiàn)為作為。其中，作為形式的玩忽職守是指行為人積極地實(shí)施與其職務(wù)或者職責(zé)相背離的行為，致使國家、人民利益和公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失;不作為形式的玩忽職守是指行為人消極地不履行職責(zé)或者職務(wù)，致使國家、人民利益和公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的行為。

　　(3)“本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定”的含義是指：《刑法》第397條關(guān)于濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪的規(guī)定是普通法條，其他濫用職權(quán)犯罪行為的規(guī)定是特別法條，當(dāng)行為人的行為同時(shí)符合第397條和其他法條的規(guī)定時(shí)，應(yīng)按照其他法條即特殊法條的規(guī)定定罪論處，如徇私枉法罪也是濫用職權(quán)行為，但是有了特別法條的規(guī)定，應(yīng)按照特別法優(yōu)于一般法的原則處理。

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】

　　58、“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或者人民法院請(qǐng)求撤銷該婚姻，受脅迫一方撤銷婚姻的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記起1年內(nèi)提出，被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起1年內(nèi)提出。”

　　請(qǐng)問：

　　(1)本條所稱的“脅迫”應(yīng)該如何解釋?

　　(2)有權(quán)以脅迫為由請(qǐng)求撤銷婚姻的主體是誰?

　　(3)本條中的“1年”是何種性質(zhì)的期間?

　　【參考答案】(1)對(duì)于脅迫的界定，最高人民法院解釋為，“脅迫”指行為人以給另一方當(dāng)事人或者其近親屬的生命、身體健康、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等方面造成損害為要挾，迫使另一方當(dāng)事人違背真實(shí)意愿結(jié)婚的情況。

　　(2)同時(shí)規(guī)定，因受脅迫而請(qǐng)求撤銷婚姻的，只能是受脅迫一方的婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人。對(duì)于程序的選擇，既可以向婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷，亦可向人民法院訴請(qǐng)撤銷。

　　(3)該“1年”是除斥期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。

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