2006年法律碩士全國聯(lián)考綜合課法理學(xué)試題及解析

　　A.法治的核心在于保障人權(quán)

　　B.依法治國的重心是依法治權(quán)

　　C.法治與法制的區(qū)別在于，前者是一種治國方略，而后者是一種依法辦事的原則

　　D.法治與民主是現(xiàn)代文明社會的主要支柱，但法治與民主并不是天然統(tǒng)一的

　　【答案】 ABD

　　本題考查的知識點是：法治的概念、法治和法制的關(guān)聯(lián)、法治和民主的關(guān)系等法治的綜合認識。

　　【考點分析】 法治是指統(tǒng)治階級以法對國家權(quán)力的限制和制約，以有效地制約和合理運用公共權(quán)力，使已制定的法律獲得普遍的遵從。法治的原則，最為核心的是限制權(quán)力和保障權(quán)利。從一定意義上講，法治的所有價值目標都可以歸結(jié)為充分尊重和保障人權(quán)。法制是法的制定、執(zhí)行、司法、守法和法律監(jiān)督的總稱。

　　法治和法制的區(qū)別主要體現(xiàn)在(一)含義不同。法制主要強調(diào)形式意義上的法律制度和制度的實施。法治在不僅僅關(guān)注法的形式意義，更強調(diào)實質(zhì)意義上的法律至上、權(quán)利制約和保障。(二)法治和法制與人治的關(guān)系不同。法治和人治截然對立，法制和人治并非互不相容。

　　法治和民主互相依存，密不可分�，F(xiàn)代意義上的民主和法治的理念同時發(fā)端于啟蒙運動，并在資產(chǎn)階級的革命中轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的政治結(jié)構(gòu)和制度現(xiàn)實。

　　5、下列關(guān)于法律與道德關(guān)系的表述，正確的有

　　A.法律與道德并無必然的內(nèi)在聯(lián)系

　　B.道德是法律動作的社會基礎(chǔ)

　　C.法律必須合乎所有社會成員的道德要求

　　D.法律是保障道德實施的有效手段

　　【答案】 BD

　　本題考查的知識點是：法和道德關(guān)系的正確理解

　　【考點分析】 道德是一種社會現(xiàn)象，是由經(jīng)濟關(guān)系最終決定，按照善惡標準來評價，依靠社會輿論、內(nèi)心信念和傳統(tǒng)習(xí)慣加以維持的規(guī)范、原則和意識的總稱。法律和道德之間密切關(guān)聯(lián)，互相影響，互相滲透，相互作用。但是作為社會上層建筑的不同部分，道德和法律又有顯著的區(qū)別。法律和道德的適用范圍有所交叉，但亦有分工。道德不僅僅約束人的行為，又會干預(yù)人的內(nèi)心世界，有些道德問題是法律不宜涉及的，兩者的范圍不同。道德和法律的外部約束力不同。對于道德約束力的不足，常常需要以法律的方式保證實施。而道德作為社會關(guān)系的重要調(diào)整手段，對法的實施運作起著積極的促進作用。

　　6、下列諸項表述中，能夠成立的有

　　A.立法體制是國家權(quán)力分立與制衡的體制

　　B.司法具有被動性、中立性與終極性

　　C.執(zhí)法的內(nèi)容具有廣泛性，而執(zhí)法活動具有單向性

　　D.守法是與違法相對的一種狀態(tài)

　　【答案】 BCD

　　本題考查的知識點是：對立法體制、執(zhí)法、司法和守法含義和特征的理解。

　　【考點分析】 立法體制是指，不同的立法主體的立法權(quán)限的制度和結(jié)構(gòu)體系。執(zhí)法的概念指的是“行政執(zhí)法”――就是國家行政機關(guān)及其公職人員依照法定的職權(quán)和程序，貫徹執(zhí)行法律的活動。執(zhí)法的特征：主體的特殊性;調(diào)整的法律關(guān)系的特殊性;執(zhí)法活動的單方面性;法的執(zhí)行具有主動性;執(zhí)法范圍的廣泛;執(zhí)法程序的效率性;司法又稱法的適用，是指國家機關(guān)依據(jù)法定的職權(quán)和程序，具體應(yīng)用法律處理案件的活動。屬于法的實施的重要方式。司法的特征表現(xiàn)在：第一、司法權(quán)是被動性權(quán)力，它只有受到請求，才能采取行動。第二、司法權(quán)是獨立性權(quán)力，在其之上的只有法律。第三、司法權(quán)是居中裁判性權(quán)力。第四、司法權(quán)是終極性權(quán)力。司法的最終判決，對所有案件具有終極的力量，是國家最后的權(quán)力。守法和違法的是相對的概念。

　　三、 簡答題：(本題8分)

　　簡述法律義務(wù)與法律責(zé)任的區(qū)別和聯(lián)系。

　　〔答案要點〕(1)法律義務(wù)與法律責(zé)任存在明顯的區(qū)別：法律義務(wù)是指法律規(guī)定的法律關(guān)系主體應(yīng)該這樣行為或不這樣行為的限制和約束;法律責(zé)任是指行為人由于違約行為、違法行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的某種不利的法律后果。法律關(guān)系的主體一般都應(yīng)履行法律義務(wù)，但并非所有法律主體都必然承擔(dān)法律責(zé)任。法律義務(wù)并不必然同不利后果相關(guān)，只有違反法律義務(wù)者才承擔(dān)不利后果;而法律責(zé)任必是與不利后果相關(guān)的;法律義務(wù)可以通過義務(wù)主體自覺履行而完成，而法律責(zé)任則需要由國家機關(guān)來追究。(2)法律義務(wù)與法律責(zé)任兩者又有密切聯(lián)系：一方面違反法律義務(wù)是承擔(dān)法律責(zé)任的前提;另一方面，有時候追究法律責(zé)任是法律義務(wù)得以履行的手段和措施;另外，兩者都是法律主體的約束，在價值指向上具有同一性，均是為法律權(quán)利的實現(xiàn)而存在的。

　　四、 分析題(本題10分，要求結(jié)合所學(xué)知識分析材料回答問題。)

　　1、運用法理學(xué)理論和知識分析下列材料，并回答問題：

　　2005年11月7日，中華人民共和國商務(wù)部發(fā)布了《酒類流通管理辦法》，該《辦法》第十九條規(guī)定：“酒類經(jīng)營者不得向未成年人銷售酒類商品，并應(yīng)在經(jīng)營場所顯著位置予以明示”;第三十條規(guī)定：“違反本辦法第十九條規(guī)定的，由商務(wù)主管部門或會同有關(guān)部門予以警告，責(zé)令改正;情節(jié)嚴重的，處兩千元以下罰款�！�

　　問題：

　　(1)《酒類流通管理辦法》屬于我國哪一類法律淵源?

　　(2)運用法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)理論和知識，分析材料給定的法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)。

　　(3)從行為模式角度分析材料給定的法律規(guī)則的種類。

　　(4)材料給定的法律規(guī)則所確定的法律責(zé)任屬于哪一種類

　　〔答案要點〕(1)國務(wù)院所屬各部、各委員會和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)在自己的職權(quán)范圍內(nèi)發(fā)布的規(guī)范性法律文件為行政規(guī)章中的部門規(guī)章。因此，商務(wù)部發(fā)布的《酒類流通管理辦法》應(yīng)屬于部門規(guī)章或行政規(guī)章。

　　(2)法律規(guī)則主要由假定、行為模式和法律后果三個要素組成;假定是法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和范圍部分，行為模式是指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為的方式或范型的部分，即作為或不作為的具體行為模式，法律后果是指法律規(guī)則中對遵守規(guī)則或違反規(guī)則的行為予以肯定或否定評價的部分�！毒祁惲魍ü芾磙k法》第十九條中規(guī)定的“酒類經(jīng)營者”為假定;“不得向未成年人銷售酒類商品，并應(yīng)在經(jīng)營場所顯著位置予以明示”為法律規(guī)則中的“行為模式”。第三十條的規(guī)定“予以警告，責(zé)令改正”和“處兩千元以下罰款”是法律規(guī)則中的“法律后果”。(也可以運用假定、處理和制裁三要素論進行正確分析)(3)從“不得向未成年人銷售酒類商品”這一行為模式角度而言，材料給定的法律規(guī)則屬于“禁止性法律規(guī)則”;從“應(yīng)在經(jīng)營場所顯著位置予以明示”這一行為模式角度而言，材料給定的法律規(guī)則屬于“命令性法律規(guī)則”;因為禁止性法律規(guī)則和命令性法律規(guī)則可以合稱為“義務(wù)性法律規(guī)則”，因此材料給定的法律規(guī)則總體上屬于“義務(wù)性法律規(guī)則”。(4)因違反行政法規(guī)而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任屬于行政責(zé)任，《酒類流通管理辦法》是行政法，因此，材料給定的法律規(guī)則所確定的法律責(zé)任屬于行政責(zé)任。

　　五、論述題(本題15分)

　　聯(lián)系我國實際，論法律意識的培養(yǎng)和提高對我國法治建設(shè)的影響。要求：觀點明確，說理充分，條理清晰，語言規(guī)范、流暢。

　　〔答案要點〕法律意識是社會意識的一種特殊形式，泛指人們對法律，特別是對本國現(xiàn)行法律的思想、觀點、心理、知識或態(tài)度的總稱。法律意識的培養(yǎng)和提高對我國法治建設(shè)有重要的影響。

　　第一，就法律意識與法治的關(guān)系而言，培養(yǎng)和提高全民的法律意識是建設(shè)法治國家的必然要求。就此論斷進行正確論述。

　　第二，在法的制定中，法律意識起著認識社會發(fā)展的客觀需要的作用。聯(lián)系我國立法實際進行正確論述。

　　第三，國家機關(guān)及其工作人員法律意識的培養(yǎng)和提高是執(zhí)法和司法中正確適用法律的思想保證;聯(lián)系我國執(zhí)法實際進行正確論述;聯(lián)系我國司法實際進行正確論述;聯(lián)系我國法律監(jiān)督實際進行正確論述。

　　第四，法律意識的培養(yǎng)和提高是全社會成員遵守法律的重要思想保證;聯(lián)系我國守法實際進行正確論述。

　　第五，法律意識是法律文化的基本構(gòu)成要素，而社會成員較高的法律文化素養(yǎng)是法治國家的條件之一。對此論斷進行正確論述。