2006年法律碩士全國聯(lián)考基礎課刑法學試題及解析

　　A. 本案的共同犯罪是復雜共同犯罪

　　B.本案的共同犯罪是必要共同犯罪

　　C.甲、乙一般可以認定為主犯

　　D.丙一般可以認定為從犯

　　【答案】ACD

　　【考點分析】本題考查的知識點是：共同犯罪的形式以及共同犯罪人的分類。根據(jù)共同犯罪人之間有無分工，可以把共同犯罪分為簡單共犯和復雜共犯。復雜的共同犯罪，是指各共同犯罪人之間存在分工的共同犯罪。本題中甲乙丙之間構成的共同犯罪顯然屬于復雜的共同犯罪。根據(jù)共同犯罪能否任意形成，可以把共同犯罪分為任意共犯和必要共犯。必要的共同犯罪，是指刑法分則明文規(guī)定必須由二人以上共同故意實施的犯罪。本題中甲乙丙之間構成的共同犯罪顯然不屬于必要的共同犯罪。在甲乙丙之間構成的共同犯罪中，甲是教唆犯，乙是實行犯，他們在共同犯罪中起到了主要作用，是主犯，乙是幫助犯，在共同犯罪中其幫助作用，是從犯。所以，本題的正確答案是ACD。

　　24.明知是下列哪些犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質而提供資金賬戶的，構成洗錢罪：

　　A.恐怖活動犯罪 B.毒品犯罪

　　C.受賄犯罪 D.走私犯罪

　　【答案】ABD

　　【考點分析】本題考查的知識點是：洗錢罪的上游犯罪�！缎谭ā返�191條第1款規(guī)定：“明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質，有下列行為之一的，沒收實施以上犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金：(一)提供資金帳戶的;(二)協(xié)助將財產(chǎn)轉換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的;　　(三)通過轉帳或者其他結算方式協(xié)助資金轉移的;(四)協(xié)助將資金匯往境外的;(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質和來源的�！备鶕�(jù)這一規(guī)定，洗錢罪的上游犯罪是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪，所以，本題的正確答案是ABD。

　　25.下列表述中，正確的是：

　　A.犯罪預備與犯罪未遂相區(qū)別的關鍵在于是否著手實施刑法分則所規(guī)定的犯罪實行行為

　　B.犯罪預備與犯罪中止相區(qū)別的關鍵在于是否處于犯罪過程中

　　C.犯罪行為實行終了，就不能成立犯罪中止

　　D.過失犯罪不存在犯罪未遂形態(tài)

　　【答案】AD

　　【考點分析】本題考查的知識點是：犯罪停止形態(tài)。選項A中，犯罪預備和犯罪未遂區(qū)別的關鍵在于是否著手實行犯罪實行行為，所以，選項A是正確的;選項B中，犯罪預備和犯罪中止都是在犯罪過程中，二者相區(qū)別的關鍵在于是否自動停止犯罪，所以，選項B是錯誤的;選項C中，犯罪中止可以分為自動停止犯罪的犯罪中止和自動有效防止犯罪結果發(fā)生的犯罪中止，對于后者而言，就是一種犯罪行為實行終了之后成立的犯罪中止，所以，選項C是錯誤的;選項D中，由于過失犯罪只有出現(xiàn)了法定危害結果才能犯罪成立，所以，過失犯罪不存在犯罪停止形態(tài)，所以，選項D是正確的。綜上，本題的正確答案是AD。

　　三、簡答題(每小題6分，共12分)

　　26.簡述撤銷緩刑的事由及法律后果。

　　【答案】(1)撤銷緩刑的事由：被適用緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限以內(nèi)犯新罪，或在緩刑考驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，以及在緩刑考驗期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴重的，應當撤銷緩刑。

　　(2)撤銷緩刑的法律后果：①如果是因為在緩期考驗期限內(nèi)犯新罪被撤銷緩刑的，或者是因為在緩刑考驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決被撤銷緩刑的，應當對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，按照數(shù)罪并罰的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。②如果是因為在緩刑考驗期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或國務院公安部門有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定而撤銷緩刑的，應當執(zhí)行原判刑罰。

　　27.簡述職務侵占罪與侵占罪的區(qū)別。

　　【答案】(1)主體不同：職務侵占罪的犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，屬于特殊主體，而侵占罪的犯罪主體是一般主體。

　　(2)是否利用職務便利不同：職務侵占罪必須是利用職務上的便利而進行的，而侵占罪則不是利用職務上的便利實施的。

　　(3)犯罪對象不同：職務侵占罪的犯罪對象是本單位財物，而侵占罪的對象是代為保管的他人財物、他人的遺忘物、埋藏物。

　　(4)行為方式不同：職務侵占罪的行為方式主要表現(xiàn)為采用竊取、騙取、侵吞等方式將本單位財物非法占為已有，而侵占罪的行為方式主要表現(xiàn)為將代為保管的他人財物非法占為已有拒不退還，或將他人的遺忘物、埋藏物非法占為已有拒不交出。

　　四、辨析題(8分)

　　28.請對“只要構成數(shù)罪，就必須實行數(shù)罪并罰”的說法進行辨析。

　　【答案】(1)這個說法是不正確的(2分)。

　　(2)在法律上有時將一罪作為另一罪的加重情形，不能實行數(shù)罪并罰。如綁架又殺害人質的，拐賣婦女又奸淫被拐賣婦女的，等等。

　　(3)在理論上，牽連犯、吸收犯、連續(xù)犯均屬于數(shù)行為犯數(shù)罪，但一般只按照一罪處罰，不數(shù)罪并罰。

　　(4)在我國司法習慣上，對于判決宣告前的同種數(shù)罪，一般也不實行數(shù)罪并罰。