考點一 建設工程合同管理概述

　　(一)合同

　　1.合同的概念及其特征

　　合同又稱契約。我國《合同法》規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。

　　合同具有以下幾個特征：

　　(1)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織所實施的一種民事法律行為。

　　民事法律行為是一種重要的法律事實，是能夠引起民事權利和民事義務產(chǎn)生、變更或終止的合法行為。

　　合同是以意思表示為成立要件的，沒有意思表示，就沒有民事法律行為。

　　(2)合同以設立、變更或終止民事權利義務關系為目的和宗旨。

　　(3)合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。

　　【例1·單選題】民事法律行為成立的要件是(　　)。

　　A.事實行為

　　B.意思表示

　　C.法律行為

　　D.侵權行為

　　【答案】B

　　【解析】本題考查民事法律行為的概念。民事法律行為是以意思表示為成立要件的，沒有意思表示，就沒有民事法律行為。

　　2.合同的種類

　　(1)書面合同、口頭合同和默示合同

　　書面合同是指當事人書面文字為表現(xiàn)形式的合同。

　　口頭合同是指以口頭語言的方式達成協(xié)議而訂立的合同�？陬^合同具有簡便易行，迅速及時的優(yōu)點，但缺點是缺乏證據(jù)，當發(fā)生糾紛時，難以舉證。因此，口頭合同一般只適用于及時結(jié)清的情況。

　　默示合同是指當事人不直接用口頭或書面形式進行意思表示，而是通過實施某種行為或者以不作為的沉默方式進行意思表示而達成的合同。

　　(2)單務合同與雙務合同

　　單務合同是指僅有一方負擔給付義務的合同;

　　雙務合同是指當事人雙方互負對待給付義務的合同。

　　(3)有償合同與無償合同

　　有償合同是指一方通過履行合同規(guī)定的義務而給對方的某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應代價的合同。

　　無償合同是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。

　　一般來說，有償合同都是雙務合同，而無償合同多為單務合同。

　　(4)有名合同與無名合同

　　有名合同又稱為典型合同，是指法律上已經(jīng)確定r一定的名稱及規(guī)則的合同。如我國《合同法》所規(guī)定的l5類合同，都屬于有名合同。

　　無名合同又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。

　　(5)諾成合同與實踐合同

　　諾成合同是指當事人一方的意思表示一旦為對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。此種合同的特點在于，當事人雙方意思表示一致時，合同即告成立。

　　實踐合同是指除當事人雙方意思表示一致以外，尚需交付標的物才能成立的合同。

　　(6)要式合同和不要式合同

　　要式合同是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。

　　不要式合同是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當事人可以采取口頭形式，也可以采取書面形式。

　　(7)主合同與從合同

　　主合同是指不需要其他合同的存在即可獨立存在的合同;

　　從合同是以其他合同的存在為存在前提的合同。由于從合同要依賴于主合同的存在而存在，所以從合同又被稱為“附屬合同”。

　　【例2·單選題】根據(jù)我國《合同法》，當事人一方的意思表示一旦為對方同意即能產(chǎn)生法律效果，這種合同稱為(　　)。

　　A.諾成合同

　　B.實踐合同

　　C.單務合同

　　D.雙務合同

　　【答案】A

　　【解析】本題考查諾成合同的概念。諾成合同是指當事人一方的意思表示一旦為對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。此種合同的特點在于，當事人雙方意思表示一致時，合同即告成立。

　　(二)合同法

　　1.合同法的概念及特點

　　(1)概念

　　合同法是調(diào)整平等主體之問交易關系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責任等問題。

　　(2)合同法的特點

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　�、诤贤◤娬{(diào)平等協(xié)商和等價有償原則。

　�、酆贤ㄊ歉挥诮y(tǒng)一性的財產(chǎn)法。

　　2.依據(jù)合同法確立的合同法律關系(互要素)

　　(1)合同關系的主體

　　合同關系的主體又稱為合同的當事人，包括債權人和債務人。

　　(2)合同關系的內(nèi)容

　　合同關系的內(nèi)容包括基于合同而產(chǎn)生的債權和債務，又稱合同債權和合同債務。

　　(3)合同關系的客體

　　合同關系的客體為合同債權與合同債務所共同指向的對象。

　　3.訂立合同應遵循的基本原則

　　(1)合同當事人法律地位平等原則

　　合同當事人法律地位平等，即享有民事權利和承擔民事義務的資格是平等的，一方不得將自己的意志強加給另一方。

　　(2)自愿原則(又稱自由原則)

　　當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。確立合同自由原則是鼓勵交易、發(fā)展市場經(jīng)濟所必須采取的法律措施。

　　(3)公平原則

　　公平原則是來自道德觀念，提倡公平原則譴責偏私是社會公德的要求。公平即利益均衡，它是作為一種價值判斷來衡量合同主體之間的物質(zhì)利益關系。

　　(4)誠實信用原則

　　(5)合法原則

　　【例3·多選題】訂立合同應遵循的基本原則包括(　　)。

　　A.合同當事人法律地位平等原則

　　B.自愿原則

　　C.公開原則

　　D.誠實信用原則

　　E.合法原則

　　【答案】ABDE

　　【解析】本題考查訂立合同應遵循的基本原則。

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