2009一級建造師《工程法規(guī)》重點內(nèi)容解析(十)

　　(4)履行順序在后的當(dāng)事人未提供適當(dāng)擔(dān)保。

　　3.先履行一方的權(quán)利和義務(wù)

　　先履行義務(wù)一方可以依法行使不安抗辯權(quán)，在行使不安抗辯權(quán)的過程中依法享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。

　　《合同法》第69條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同�！�

　　[重點解析]

　　1.《考試用書》的該部分內(nèi)容，關(guān)鍵也是要把法條內(nèi)容掌握準(zhǔn)確。

　　2.舉例說明不安抗辯權(quán)：

　　承包商與業(yè)主簽訂的施工合同中約定了必須要由承包商先修建工程，然后再按照工程量結(jié)算。在這種情況下，承包商應(yīng)該先履行其債務(wù)，然后再要求業(yè)主支付工程款。但是，如果承包商現(xiàn)在能夠有確切的證據(jù)證明業(yè)主將無力支付工程款，例如有確切證據(jù)證明業(yè)主馬上就要破產(chǎn)倒閉，在這種情況下，承包商就可以中止履行合同。這種權(quán)利是合同中先履行的一方所使用的，所以稱為先履行合同一方(享有)的抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)是基于對將來發(fā)生的事情沒有把握(例如業(yè)主能不能按照約定支付工程款)而感到不安，所以叫不安抗辯權(quán)。

　　3.先履行一方行使不安抗辯權(quán)的一個重要條件是“有確切證據(jù)”，否則要承擔(dān)違約責(zé)任。

　　4.行使不安抗辯權(quán)的直接后果是“中止”履行(即暫時不履行狀態(tài))，而不是“終止”履行。

　　5.要注意掌握第69條的一系列規(guī)定，例如及時通知義務(wù)，提供擔(dān)保應(yīng)恢復(fù)履行，以及在什么條件下才可解除合同等。

　　1Z302043 熟悉代位權(quán)

　　代位權(quán)，是指債權(quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。

　　關(guān)于債權(quán)，債權(quán)人只能向債務(wù)人請求履行，原則上是不涉及第三人的。但是，當(dāng)債務(wù)人與第三人的行為危害到債權(quán)人的利益時，法律規(guī)定允許債權(quán)人對債務(wù)人與第三人的行為行使一定權(quán)利，以排除對其債權(quán)的危害。

　　一、債權(quán)人行使代位權(quán)的法律規(guī)定

　　《合同法》第?3條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

　　代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)�！�

　　二、代位權(quán)行使的條件

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第11條規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　1.債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法

　　債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系必須合法存在，否則代位權(quán)就失去其存在的基礎(chǔ)。因此，如果合同未成立、合同被宣告無效或者合同被撤銷，或者合同關(guān)系已經(jīng)被解除，則不存在行使代位權(quán)的可能。

　　必須指出的是，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)還應(yīng)該是確定的。這里所指的確定是，債務(wù)人對于債權(quán)的存在及其內(nèi)容并無異議，或者該債權(quán)經(jīng)過了法院或者仲裁機(jī)構(gòu)裁判后所作的確定。因為，如果債權(quán)人的債權(quán)不確定卻允許其行使代位權(quán)，則可能導(dǎo)致次債務(wù)人不能有效抗辯，或者可能給次債務(wù)人造成不必要的損害。