第二節(jié) 證券市場的行政監(jiān)管

　　命題點一證券市場監(jiān)管的意義和原則

　　(一)證券市場的監(jiān)管意義

　　(1)加強證券市場監(jiān)管是保障廣大投資者合法權(quán)益的需要。

　　(2)加強證券市場監(jiān)管是維護市場良好秩序的需要。

　　(3)加強證券市場監(jiān)管是發(fā)展和完善證券市場體系的需要。

　　(4)準確和全面的信息是證券市場參與者進行發(fā)行和交易決策的重要依據(jù)。

　　(二)證券市場監(jiān)管的原則

　　(1)依法監(jiān)管原則。

　　(2)保護投資者利益原則。

　　(3)“三公”原則。即公開、公平、公正原則：

　　1)公開原則。這一原則要求證券市場具有充分的透明度，要實現(xiàn)市場信息的公開化。

　　2)公平原則。這一原則要求證券市場不存在歧視，參與市場的主體具有完全平等的權(quán)利。

　　3)公正原則。這一原則要求證券監(jiān)管機構(gòu)在公開、公平原則的基礎(chǔ)上，對一切被監(jiān)管對象給予公正待遇。

　　(4)監(jiān)督與自律相結(jié)合的原則。國家對證券市場的監(jiān)管是證券市場健康發(fā)展的保證，而證券從業(yè)者的自我管理是證券市場正常運行的基礎(chǔ)。國家監(jiān)督與自我管理相結(jié)合的原則是世界各國共同奉行的原則。

　　命題點二 證券市場監(jiān)管的目標和手段

　　(一)證券市場的監(jiān)管目標

　　國際證監(jiān)會公布了證券監(jiān)管的三個目標：①保護投資者;②保證證券市場的公平、效率和透明：③降低系統(tǒng)性風險。

　　我國證券市場的監(jiān)管目標是：①運用和發(fā)揮證券市場機制的積極作用，限制其消極作用：②保護投資者合法權(quán)益，保障合法的證券交易活動，監(jiān)督證券中介機構(gòu)依法經(jīng)營;⑧防止人為操縱、欺詐等不法行為，維持證券市場的正常秩序;④根據(jù)國家宏觀經(jīng)濟管理的需要，運用靈活多樣的方式，調(diào)控證券發(fā)行與證券交易規(guī)模，引導投資方向，使之與經(jīng)濟發(fā)展相適應(yīng)。

　　(二)證券市場監(jiān)管的手段

　　1.法律等設(shè)

　　這一手段是通過建立完善的證券法律、法規(guī)體系和嚴格執(zhí)法來實現(xiàn)的。這是證券市場監(jiān)管部門的主要手段，具有較強的威懾力和約束力。

　　2.經(jīng)濟手段

　　這一手段是通過運用利率政策、公開市場業(yè)務(wù)、信貸政策、稅收政策等經(jīng)濟手段，對證券市場進行干預(yù)。這種手段相對比較靈活，但調(diào)節(jié)過程可能較慢，存在時滯。

　　3.行政手段

　　這一手段是通過制定計劃、政策等對證券市場進行行政性的干預(yù)。這種手段比較直接，但運用不當可能違背市場規(guī)律，無法發(fā)揮作用甚至遭到懲罰。

　　命題點三 證券市場的監(jiān)管機構(gòu)

　　我國證券市場經(jīng)過近20年的發(fā)展，逐步形成了五位一體的監(jiān)管體系，即國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的派出機構(gòu)、證券交易所、行業(yè)協(xié)會和證券投資者保護基金公司為一體的監(jiān)管體系和自律管理體系。

　　(一)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)

　　1.中國證券監(jiān)督管理委員會

　　中國證券監(jiān)督管理委員會(簡稱“中國證監(jiān)會”)是國務(wù)院直屬機構(gòu)，是全國證券、期貨市場的主管部門，按照國務(wù)院授權(quán)履行行政管理職能，依照相關(guān)法律、法規(guī)對全國證券、期貨市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)管，維護證券市場秩序，保障其合法運行。中國證監(jiān)會成立于1992年10月。

　　2.中國證監(jiān)會的派出機構(gòu)

　　中國證監(jiān)會在上海、深圳等地設(shè)立9個稽查局，在各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市共設(shè)立36個證監(jiān)局。

　　(二)國務(wù)院證券監(jiān)督管理委員會的職責和權(quán)限

　　1.中國證監(jiān)會的職責(略)

　　2.中國證監(jiān)會采取的措施

　　(1)對證券發(fā)行人、上市公司、證券公司、證券投資基金管理公司、證券服務(wù)機構(gòu)、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)進行現(xiàn)場檢查。

　　(2)進入涉嫌違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證。

　　(3)詢問當事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人，要求其對與被調(diào)查事件有關(guān)的事項作出說明。

　　(4)查閱、復制與被調(diào)查事件有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)登記、通信記錄等資料。

　　(5)查閱、復制當事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的證券交易記錄、登記過戶記錄、財務(wù)會計資料及其他相關(guān)文件和資料;對可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件和資料，可以予以封存。

　　(6)查詢當事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的資金賬戶、證券賬戶和銀行賬戶;對有證據(jù)證明已經(jīng)或者可能轉(zhuǎn)移或者隱匿違法資金、證券等涉案財產(chǎn)或者隱匿、偽造、毀損重要證據(jù)的，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)主要負責人批準，可以凍結(jié)或者查封。

　　(7)在調(diào)查操縱證券市場、內(nèi)幕交易等重大證券違法行為時，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)主要負責人批準，可以限制被調(diào)查事件當事人的證券買賣，但限制的期限不得超過15個交易日;案情復雜的，可以延長15個交易日。

　　命題點四 證券市場監(jiān)管的重點內(nèi)容(只記大條)

　　(一)對證券發(fā)行及上市的監(jiān)管

　　1.證券發(fā)行核準制

　　推行核準制的重要基礎(chǔ)是中介機構(gòu)盡職盡責。證券發(fā)行監(jiān)管以強制性信息披露為中心，完善“事前問責、依法披露和事后追究”的監(jiān)管制度，增強信息披露的準確性和完整性：同時加大對證券發(fā)行和持續(xù)信息披露中違法違規(guī)行為的打擊力度。

　　2.證券發(fā)行與上市的信息公開制度

　　(1)證券發(fā)行信息的公開。

　　(2)證券上市信息的公開。

　　(3)持續(xù)信息公開制度。

　　(4)信息披露的虛假或重大遺漏的法律責任。

　　3.證券發(fā)行上市保薦制度

　　企業(yè)首次公開發(fā)行和上市公司再次公開發(fā)行證券都需要保薦機構(gòu)和保薦代表人保薦。保薦期間分盡職推薦和持續(xù)督導兩個階段，各個階段都有明確的保薦期限。保薦機構(gòu)和保薦代表人在向監(jiān)管部門推薦企業(yè)上市前，要對企業(yè)進行輔導和盡職調(diào)查，要在推薦文件中對發(fā)行人的信息披露質(zhì)量、發(fā)行人的獨立性和持續(xù)經(jīng)營能力等作出必要的承諾。

　　對保薦機構(gòu)和保薦代表人的違法違規(guī)行為，除進行行政處罰和依法追究法律責任外，證券監(jiān)管機構(gòu)還將引進持續(xù)信用監(jiān)管和“冷淡對待”的監(jiān)管措施。

　　(二)對交易市場的監(jiān)管

　　1.證券交易所的信息公開制度

　　證券交易所應(yīng)當為組織公平的集中交易提供保障。

　　2.對操縱市場行為的監(jiān)管

　　操縱市場是指某一組織或個人以獲取利益或者減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢，或者濫用職權(quán)，影響證券市場價格，制造證券市場假象，誘導或者致使投資者在不了解事實真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場秩序的行為。

　　操縱市場行為包括：

　　(1)單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或數(shù)量。

　　(2)與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量。

　　(3)在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量。

　　(4)以其他手段操縱證券市場。對操縱市場行為的監(jiān)管包括事前監(jiān)管與事后處理。事前監(jiān)管是指在發(fā)生操縱行為前，

　　證券管理機構(gòu)采取必要手段以防止損害發(fā)生。

　　事后處理是指證券管理機構(gòu)對市場操縱行為者的處理及操縱者對受損當事人的損害賠償。

　　3.對欺詐客戶行為的監(jiān)管

　　欺詐客戶是指以獲取非法利益為目的的，違反證券管理法規(guī)，在證券發(fā)行、交易及相關(guān)活動中從事欺詐客戶、虛假陳述等行為。

　　欺詐客戶行為包括：①違背客戶的委托為其買賣證券;②不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認文件;③挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金;④未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券;⑤為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣;⑥利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導投資者的信息;⑦其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。

　　4.對內(nèi)幕交易行為的監(jiān)管

　　所謂內(nèi)幕交易，又稱知內(nèi)情者交易，是指公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、職員、主要股東、證券市場內(nèi)部人員或市場管理人員，以獲取利益或減少經(jīng)濟損失為目的，利用地位、職務(wù)等便利，獲取發(fā)行人未公開的、可以影響證券價格的重要信息，進行有價證券交易，或泄露該信息的行為。

　　(1)內(nèi)幕交易的行為主體。我國《證券法》第七十四條規(guī)定：”證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：①發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;②持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;③發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;④由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員;⑤證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定職責對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員;⑥保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員;⑦國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人。”

　　(2)內(nèi)幕信息的界定。我國《證券法》第七十五條規(guī)定：“證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。”

　　(3)內(nèi)幕交易的行為方式。內(nèi)幕交易的行為方式主要表現(xiàn)為：行為主體知悉公司內(nèi)幕信息，且從事有價證券的交易或其他有償轉(zhuǎn)讓行為，或者泄露內(nèi)幕信息或建議他人買賣證券等。

　　(4)對內(nèi)幕交易的監(jiān)管。

　　(5)內(nèi)幕交易的法律責任。

　　(三)對上市公司的監(jiān)管

　　1.信息披露制度的意義

　　(1)有利于約束證券發(fā)行人的行為，促使其改善經(jīng)營管理。

　　(2)有利于證券市場發(fā)行價格與交易價格的合理形成。

　　(3)有利于維護廣大投資者的合法權(quán)益。

　　(4)有利于進行證券監(jiān)督，提高證券市場效率。

　　2.上市公司信息披露的原則

　　(1)真實原則。真實原則是指公開的信息必須具有客觀性、一致性和規(guī)范性，不得作虛假陳述。

　　(2)準確原則。準確原則是指公司公開的信息必須準確無誤，不得以模糊不清的語言使公眾對其公布的信息產(chǎn)生誤解，不得有誤導性陳述。準確性原則不是強調(diào)已公開信息與信息所反映的客觀事實之間的一致性，而是強調(diào)信息發(fā)布者與信息接受者之間對同一信息，以及各個信息接受者之間對同一信息在理解上的一致性。

　　(3)完整原則。信息披露的完整性，有質(zhì)與量兩方面的規(guī)定性。首先，應(yīng)充分公開的信息，在性質(zhì)上必須是重大信息。其次，應(yīng)充分公開的信息，在數(shù)量上必須達到一定的標準，足以使投資者在通常情況下能夠據(jù)此作出適當?shù)耐顿Y判斷。

　　(4)及時原則。及時原則是指公司必須在合理的時間內(nèi)盡可能迅速地公開其應(yīng)公開的信息，不得延遲。

　　3.我國上市公司信息披露制度的法律框架(略)

　　4.上韋公司信息披露的主要內(nèi)容

　　(1)招股說明書與上市公告書。公開發(fā)行股票并上市的發(fā)行人編制招股說明書應(yīng)當符合中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定。

　　(2)定期報告。上市公司應(yīng)當披露的定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。上市公司應(yīng)當在每一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)披露年度報告。上市公司應(yīng)當在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起2個月內(nèi)披露半年度報告(中期報告)。

　　上市公司應(yīng)當在每一會計年度第3個月、第9個月結(jié)束后的1個月內(nèi)編制完成季度報告并披露。第一季度季度報告的披露時間不得早于上一年度年度報告的披露時間。

　　(3)臨時報告。

　　5.深交所有關(guān)創(chuàng)業(yè)板上市公司信息披露的規(guī)定

　　(1)創(chuàng)業(yè)板臨時報告的實時披露制度。上市公司可以在中午休市期間或下午3：30后通過指定網(wǎng)站披露臨時報告。在下列緊急情況下，公司可以向深圳證券交易所申請相關(guān)股票及其衍生品種臨時停牌，并在上午開市前或者市場交易期間通過指定網(wǎng)站披露臨時報告：①公共媒體中傳播的信息可能或者已經(jīng)對上市公司股票及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響，需要進行澄清的;②公司股票及其衍生品種交易異常波動，需要進行說明的;③公司及其相關(guān)信息披露義務(wù)人發(fā)生可能對上市公司股票及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，有關(guān)信息難以保密或者已經(jīng)泄露的;④中國證監(jiān)會或者深圳證券交易所認為必要的其他情況。

　　(2)創(chuàng)業(yè)板上市公司及時進行信息披露重大事件的規(guī)定。創(chuàng)業(yè)板上市公司在下述事項發(fā)生后應(yīng)及時進行信息披露：①董事會、監(jiān)事會及股東大會作出決議;②簽署意向書或者協(xié)議(無論是否附加條件或者期限);③公司(含任一董事、監(jiān)事或者高級管理人員)知悉或者理應(yīng)知悉重大事件發(fā)生時。

　　對上市公司發(fā)生了正處于籌劃階段的重大事件，該事件雖然董事會及監(jiān)事會尚未作出決議，或尚未簽署意向書或者協(xié)議，但該事件出現(xiàn)難以保密或者已經(jīng)泄露，或市場出現(xiàn)有關(guān)該事件的傳聞，或公司股票及衍生品種交易已發(fā)生異常波動等情況，這些情況對其股票及其衍生品種交易價格可能產(chǎn)生較大影響，公司也應(yīng)當就相關(guān)籌劃情況和既有事實及時披露。

　　(3)創(chuàng)業(yè)板上市公司后續(xù)信息披露的要求。

　　6.上市公司信息披露的監(jiān)督管理與法律責侄

　　2010年11月16日，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會等部門《關(guān)于依法打擊和防控資本市場內(nèi)幕交易意見》的通知，簡稱“55號文”。

　　7.信息披露違潔行為行政責任認定

　　2011年4月29日，中國證監(jiān)會制定和發(fā)布《信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則》，并自發(fā)布之日起執(zhí)行。

　　8.上市公司信息披露的監(jiān)督管理與法律責侄

　　中國證監(jiān)會可以要求上市公司及其他信息披露義務(wù)人或董事、監(jiān)事、高級管理人員對有關(guān)信息披露問題作出解釋、說明或者提供相關(guān)資料，并要求上市公司提供保薦機構(gòu)或者證券服務(wù)機構(gòu)的專業(yè)意見。

　　上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)對公司信息披露的真實性、準確性、完整性、及時性、公平性負責，但有充分證據(jù)表明其已經(jīng)履行勤勉盡責義務(wù)的除外。上市公司董事長、經(jīng)理、董事會秘書，應(yīng)當對公司臨時性報告信息披露真實性、準確性、完整性、及時性、公平性承擔主要責任。上市公司董事長、經(jīng)理、財務(wù)負責人應(yīng)對公司財務(wù)報告的真實性、準確性、完整性、及時性、公平性承擔主要責任。

　　(四)對證券經(jīng)營機構(gòu)的監(jiān)管

　　(1)證券經(jīng)營機構(gòu)準入監(jiān)管。

　　(2)對證券公司業(yè)務(wù)的核準。

　　(3)對證券公司的日常監(jiān)管。

　　命題點五 證券投資者保護基金制度

　　(一)證券投資者保護基金

　　證券投資者保護基金于2005年6月30日設(shè)立。保護基金的主要用途是證券公司被撤銷、關(guān)閉和破產(chǎn)或被中國證監(jiān)會實施行政接管、托管經(jīng)營等強制性監(jiān)管措施時，按照國家有關(guān)政策規(guī)定對債權(quán)人予以償付。

　　(1)來源：

　　1)上海、深圳證券交易所在風險基金分別達到規(guī)定的上限后，交易經(jīng)手費的20%納入基金。

　　2)所有在中國境內(nèi)注冊的證券公司，按其營業(yè)收入的0.5%～5%繳納基金，經(jīng)營管理和運作水平較差、風險較高的證券公司，應(yīng)當按較高比例繳納基金;各證券公司的具體繳納比例由基金公司根據(jù)證券公司風險狀況確定后，報中國證監(jiān)會批準，并按年進行調(diào)整;證券公司繳納的基金在其營業(yè)成本中列支。

　　3)發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)債等證券時，申購凍結(jié)資金的利息收入。

　　4)依法向有關(guān)責任方追償所得和從證券公司破產(chǎn)清算中受償收入。

　　5)國內(nèi)外機構(gòu)、組織及個人的捐贈。

　　6)其他合法收入。

　　(2)保護基金的使用。

　　(3)基金的監(jiān)督管理。

　　(二)證券投資者保護基金公司

　　中國證券投資者保護基金有限責任公司(簡稱“保護基金公司”)于2005年8月30日注冊成立。保護基金公司是負責保護基金籌集、管理和使用，不以營利為目的的國有獨資公司。

　　1.設(shè)立的意義

　　證券投資者保護基金是證券投資者保護的最終措施之一。

　　2.職責

　　(1)籌集、管理和運作基金。

　　(2)監(jiān)測證券公司風險，參與證券公司風險處置工作。

　　(3)證券公司被撤銷、關(guān)閉和破產(chǎn)或被中國證監(jiān)會實施行政接管、托管經(jīng)營等強制性監(jiān)管措施時，按照國家有關(guān)政策規(guī)定對債權(quán)人予以償付。

　　(4)組織、參與被撤銷、關(guān)閉或破產(chǎn)證券公司的清算工作。

　　(5)管理和處分受償資產(chǎn)，維護基金權(quán)益。

　　(6)發(fā)現(xiàn)證券公司經(jīng)營管理中出現(xiàn)可能危及投資者利益和證券市場安全的重大風險時，向中國證監(jiān)會提出監(jiān)管、處置建議;對證券公司運營中存在的風險隱患會同有關(guān)部門建立糾正機制。

　　(7)國務(wù)院批準的其他職責。

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