四、簡答題

　　1.甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項：

　　(1)7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬元。

　　(2)8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶�，有限合伙人丙轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶恕?/P>

　　(3)9月，甲、丁提出退伙。經(jīng)結(jié)算，甲從合伙企業(yè)分回10萬元，丁從合伙企業(yè)分回20萬元。

　　(4)12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)只有40萬元。

　　要求：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答以下問題：

　　(1)對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬元?并說明理由。

　　(2)對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬元?并說明理由。

　　(3)對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬元?并說明理由。

　　(4)對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬元?并說明理由。

　　【正確答案】 (1)債權(quán)人B銀行可以要求甲清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，普通退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　(2)債權(quán)人B銀行可以要求乙清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说�，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。在本題中，乙應(yīng)當(dāng)對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)(銀行貸款)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　(3)債權(quán)人B銀行可以要求丙清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说�，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　(4)債權(quán)人B銀行不能要求丁清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。在本題中，由于有限合伙人丁在退伙時，從合伙企業(yè)分回20萬元，因此，債權(quán)人B銀行只能要求丁清償20萬元。

　　2.某廠系國有企業(yè)，因經(jīng)營管理不善嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，經(jīng)上級主管部門同意，于2008年10月向人民法院申請宣告破產(chǎn)。法院當(dāng)日受理了此案。經(jīng)調(diào)查查明有下列情況：①某建筑設(shè)備公司租賃該廠鏟車兩輛，租金12萬元;

　�、谄飘a(chǎn)案件受理前，順成商貿(mào)公司對該廠有20萬元債權(quán)，但同時又負(fù)有15萬元債務(wù)，該15萬元債務(wù)尚未到清償期;

　�、墼搹S欠某工商銀行600萬元，用自建倉庫作為抵押，該倉庫現(xiàn)值400萬元，工商銀行未放棄優(yōu)先受償權(quán);

　　④某啤酒廠對該廠有50萬元債權(quán)，于2009年1月到期，但該廠于2007年12月提前清償該債務(wù)。

　　要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)建筑公司租賃的設(shè)備應(yīng)該如何處理?為什么?

　　(2)順成商貿(mào)公司對該廠的債務(wù)尚未到期，可否主張抵銷權(quán)?為什么?

　　(3)工商銀行可否就600萬元債權(quán)在債權(quán)人會議的重整計劃的表決中享有全部的表決權(quán)?為什么?

　　(4)該廠對某啤酒廠的提前清償行為是否可以撤銷?為什么?

　　【正確答案】 (1)建筑公司租賃的設(shè)備，應(yīng)該由建筑公司交付給破產(chǎn)企業(yè)的管理人。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人交付財產(chǎn)。

　　(2)順成商貿(mào)公司可以主張抵銷。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。

　　(3)工商銀行可以就600萬元債權(quán)享有全部的表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)的，其對通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權(quán)。另外，對重整計劃是分組表決，出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組“債權(quán)總額”的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。因此，在“重整計劃”的表決中，工商銀行享有的債權(quán)600萬元享有表決權(quán)。

　　(4)該廠對某啤酒廠的提前清償行為可以撤銷。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人對未到期的債務(wù)提前清償?shù)男袨�，管理人有�?quán)請求人民法院予以撤銷。由于其在2007年12月提前清償該債務(wù)，是在人民法院受理其破產(chǎn)案件前1年以內(nèi)，因此，該廠對某啤酒廠的提前清償行為可以撤銷。管理人可申請人民法院將提前清償?shù)呢敭a(chǎn)追回，并入破產(chǎn)財產(chǎn)。

　　3.甲股份有限公司(以下簡稱甲公司)于2006年2月1日召開董事會會議，該次會議召開情況及討論決議事項如下：

　　(1)甲公司董事會的7名董事中有6名出席該次會議。其中，董事謝某因病不能出席會議，電話委托監(jiān)事李某代為出席會議并行使表決權(quán)。

　　(2)甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)競爭關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于2003年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營活動，損害甲公司的利益，故董事會作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某;將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司所有。

　　要求：

　　根據(jù)上述情況和《公司法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)董事謝某電話委托監(jiān)事李某代為出席董事會會議并行使表決權(quán)的做法是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(2)董事會作出解聘甲公司總經(jīng)理的決定是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(3)董事會作出將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司所有的決定是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　【正確答案】 (1)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司召開董事會，董事因故不能出席時，可以書面委托其他董事代為出席，但書面委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。在本題中，董事謝某以“電話”方式委托“監(jiān)事”李某代為出席會議行使表決權(quán)，該行為不符合規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是“書面委托”;受托人應(yīng)當(dāng)是“董事”。

　　(2)符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，解聘公司經(jīng)理屬于董事會的職權(quán)。

　　(3)符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東會或股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，否則所得收入歸公司所有。

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