四、簡答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

　　56

　　2015年1月8日，養(yǎng)雞廠向飼料廠購買雞飼料5噸，貨款共計(jì)12萬元。同日，養(yǎng)雞廠開出了以其開戶銀行A銀行為付款人、以飼料廠為收款人、票面金額為12萬元、出票后一個(gè)月付款的商業(yè)匯票一張，并向A銀行提示承兌，獲得承兌后將匯票交付給飼料廠。1月10日，飼料廠向機(jī)械廠購買了一臺飼料粉碎機(jī)，欲將所持匯票背書轉(zhuǎn)讓給機(jī)械廠，機(jī)械廠要求提供票據(jù)保證人方可接受。于是飼料廠請求出票人養(yǎng)雞廠為此提供保證，養(yǎng)雞廠表示同意;棉紡廠也同意提供保證。1月13日，養(yǎng)雞廠和棉紡廠分別在匯票上作成保證簽章并記載保證日期，但未注明被保證人名稱。1月14日，飼料廠將經(jīng)過保證的匯票作成背書轉(zhuǎn)讓給機(jī)械廠并交付。2月15日，機(jī)械廠以該匯票向A銀行提示付款，A銀行以養(yǎng)雞廠尚未存足票據(jù)金額為由拒絕付款。

　　要求：

　　根據(jù)上述資料，回答下列問題。

　　(1)出票人養(yǎng)雞廠為飼料廠提供票據(jù)保證的做法是否符合規(guī)定?并簡要說明理由。

　　(2)棉紡廠提供票據(jù)保證未記載被保證人名稱，被保證人是誰?

　　(3)養(yǎng)雞廠的開戶銀行拒絕付款的理由是否成立?并簡要說明理由。

　　(4)機(jī)械廠可以向哪些人依法行使票據(jù)追索權(quán)?

　　(1)出票人養(yǎng)雞廠為飼料廠提供票據(jù)保證的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，已成為票據(jù)債務(wù)人的，不得再充當(dāng)票據(jù)上的保證人。

　　(2)該票據(jù)已經(jīng)承兌，應(yīng)視為為承兌人提供保證，被保證人為A銀行。

　　(3)A銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人。

　　(4)機(jī)械廠可以向A銀行、養(yǎng)雞廠、飼料廠、棉紡廠依法行使票據(jù)追索權(quán)。

　　57

　　甲公司和乙公司共同投資組建了丙有限責(zé)任公司(簡稱丙公司)，甲公司按照公司章程規(guī)定以貨幣出資并已全部出資到位，乙公司按照公司章程規(guī)定應(yīng)向丙公司投資價(jià)值40萬元的設(shè)備，但乙公司一直未履行出資義務(wù)。后丙公司因違法經(jīng)營被吊銷營業(yè)執(zhí)照，雖然丙公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后不久就組建了清算組，但清算組一直未正式開展清算工作。甲公司遂訴至法院，請求判令：

　　(1)乙公司向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任;

　　(2)乙公司向丙公司補(bǔ)繳出資額40萬元并承擔(dān)相應(yīng)利息。

　　乙公司對與甲公司共同出資成立丙公司及欠繳40萬元出資額的事實(shí)并無異議，但針對甲公司的訴訟請求，乙公司提出的反駁理由如下：

　　(1)股東未繳納出資，僅負(fù)有向公司補(bǔ)繳的義務(wù)，并不構(gòu)成對其他股東的違約;

　　(2)丙公司已經(jīng)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，股東未繳納的出資不必再行繳納;

　　(3)丙公司及其他股東最近2年未提出任何補(bǔ)繳出資的要求，訴訟時(shí)效期間已經(jīng)經(jīng)過。

　　要求：

　　根據(jù)上述資料，回答下列問題。

　　(1)甲公司是否有權(quán)向乙公司主張違約責(zé)任?簡要說明理由。

　　(2)丙公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，未足額繳納出資的股東是否仍負(fù)有補(bǔ)繳義務(wù)?簡要說明理由。

　　(3)乙公司提出的訴訟時(shí)效抗辯是否成立?簡要說明理由。

　　參考解析：

　　(1)甲公司有權(quán)向乙公司主張違約責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，股東不按照規(guī)定繳納出資的，除該股東應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(2)丙公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，未足額繳納出資的股東仍負(fù)有補(bǔ)繳義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。

　　(3)乙公司提出的訴訟時(shí)效抗辯不成立。根據(jù)規(guī)定，公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

　　58

　　2013年6月，甲公司向乙銀行借款5億元，為此，丙公司以其A地塊建設(shè)用地使用權(quán)設(shè)定抵押，抵押登記時(shí)，A地塊上已經(jīng)建成寫字樓一幢;同時(shí)，丁公司向乙銀行出具保函為甲公司提供保證，保函中未明確保證方式，乙銀行接受保函、未提出任何異議。2014年6月，丙公司在A地塊建成寫字樓配樓一幢。2015年6月，甲公司借款到期未能清償，乙銀行遂要求丁公司承擔(dān)保證責(zé)任，丁公司以該項(xiàng)債權(quán)存在物權(quán)擔(dān)保，乙銀行應(yīng)先就抵押物實(shí)現(xiàn)債權(quán)為由拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

　　要求：

　　根據(jù)上述資料，回答下列問題。

　　(1)丁公司拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的理由是否成立?并簡要說明理由。

　　(2)如果乙銀行先就抵押物實(shí)現(xiàn)債權(quán)，A地塊上新建成的寫字樓配樓是否屬于抵押物的范圍?并簡要說明理由。

　　(3)如果丁公司承擔(dān)了保證責(zé)任，能否同時(shí)向甲公司和丙公司追償?并簡要說明理由。

　　參考解析：

　　(1)丁公司拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)，沒有約定或者約定不明確，第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

　　(2)A地塊上新建成的寫字樓配樓不屬于抵押物的范圍。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn);該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價(jià)款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。

　　(3)丁公司可以向甲公司追償，但不能向丙公司追償。根據(jù)規(guī)定，提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，僅有權(quán)向債務(wù)人追償。

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