四、簡答題(本類題共3小題，每小題5分，共15分)

　　1.中方甲公司擬與日本乙公司共同出資設(shè)立A中日合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))。

　　甲公司為此擬定了一份投資計劃。該計劃部分要點(diǎn)如下：

　　(1)A企業(yè)投資總額為1 000萬美元，注冊資本為450萬美元。甲公司出資額為252美元，占注冊資本的56%。其中，現(xiàn)金出資98萬美元，通過其母公司提供擔(dān)保向銀行貸款取得;其余的154萬美元以專利權(quán)作價出資，該專利權(quán)通過與他人簽訂專利權(quán)使用許可合同取得。

　　(2)甲公司分期繳納出資，其中第一期出資80萬美元，且在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

　　(3)A企業(yè)設(shè)立董事會為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事長由日方擔(dān)任，副董事長由中方擔(dān)任。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)中設(shè)總經(jīng)理1人，副總理2人�？偨�(jīng)理由中方擔(dān)任且為A企業(yè)的法定代表人。

　　要求：

　　根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，指出上述計劃中的不合法之外，并簡要說明理由。

　　【答案】資料(1)中：

　　(1)注冊資本與投資總額的比例不合法。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍。題目中注冊資本為450萬美元，那么投資總額不得超過900萬美元。題目中投資總額是1000萬，不合法。

　　(2)甲公司的專利權(quán)出資，是通過與他人簽訂專利權(quán)使用許可合同取得，這不合法。根據(jù)規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，出資人應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。題目中甲的專利權(quán)出資，是通過專利權(quán)使用許可合同取得，甲公司只有使用權(quán)，沒有所有權(quán)和處置權(quán)，不能作為出資。

　　資料(2)中：

　　甲公司的第一期出資在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清，這不合法。根據(jù)規(guī)定，合營合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。題目中甲公司首次出資額符合規(guī)定，但出資期限說“在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清”，不合法。

　　資料(3)中：

　　總經(jīng)理擔(dān)任A企業(yè)的法定代表人，這不合法。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)中，董事長是合營企業(yè)的法定代表人。

　　2.甲公司委托乙公司購買1臺機(jī)器，雙方約定：乙公司以自己的名義購買機(jī)器;機(jī)器購買價格為20萬元;乙公司的報酬為8 000元。雙方未約定其他事項(xiàng)。乙公司接受委托后，積極與丙公司交涉協(xié)商，最終乙公司以自己的名義從丙公司處購得該種機(jī)器1臺，價款為19.5萬元，乙公司為此支出了4 000元費(fèi)用。乙公司依約將機(jī)器交付給甲公司，但向甲公司提出，雙方約定的購買機(jī)器價格與實(shí)際購買機(jī)器價格之間的差額5 000元?dú)w乙公司所有，或者由甲公司承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的4 000元費(fèi)用。甲公司表示拒絕，乙公司因此提起訴訟。在訴訟過程中，甲公司提起反訴，主張機(jī)器存在瑕疵，要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。經(jīng)查，該機(jī)器確實(shí)存在質(zhì)量瑕疵。

　　要求：

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)甲公司與乙公司簽訂的是何種合同?

　　(2)乙公司主張取得購買機(jī)器差價款5 000元是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(3)乙公司主張由甲公司承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的4 000元是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(4)甲公司要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　【答案】(1)甲公司與乙公司簽訂的是行紀(jì)合同。

　　(2)乙公司主張取得差價款5000元，不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀(jì)人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確，依照相關(guān)規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。題目中，行紀(jì)人(乙公司)低于指定價格買入，當(dāng)事人對于差價款沒有約定，依照相關(guān)規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人(甲公司)。因此乙公司的主張不符合規(guī)定。

　　(3)乙公司主張甲公司承擔(dān)4000元費(fèi)用，不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費(fèi)用，由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。題目中當(dāng)事人對于費(fèi)用的承擔(dān)沒有約定，則由行紀(jì)人(乙公司)自己承擔(dān)。因此乙公司的主張不符合規(guī)定。

　　(4)甲公司要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任，符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。題目中，當(dāng)事人對此沒有約定，則第三人不履行義務(wù)(即機(jī)器存在瑕疵)，由行紀(jì)人(乙公司)向委托人(甲公司)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　3.甲股份有限公司(以下簡稱甲公司)董事會由7名董事組成。某日，公司董事長張某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共6名董事，董事會會議作出如下決議：(1)增選職工代表李某為監(jiān)事;(2)為拓展市場， 成立乙分公司;(3)決定為其子公司丙與A企業(yè)簽訂的買賣合同提供連帶責(zé)任保證，該保證的數(shù)額超過了公司章程規(guī)定的限額。在討論該保證事項(xiàng)時，只有董事趙某投了反對票，其意見已被記載于會議記錄。其他董事均認(rèn)為丙公司經(jīng)營狀況良好，信用風(fēng)險不大，對該保證事項(xiàng)投了贊成票。出席會議的全體董事均在會議記錄上簽了名。

　　乙分公司依法成立后，在履行與丁公司的買賣合同過程中與對方發(fā)生糾紛，被拆至法院。法院判決乙分公司賠付貨款并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。乙分公司無力清償，丁公司轉(zhuǎn)而請求甲公司承擔(dān)責(zé)任。

　　丙公司在其與A企業(yè)簽訂的買賣合同債務(wù)履行期屆滿后未履行債務(wù)，A企業(yè)要求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任。甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受嚴(yán)重?fù)p失。

　　要求：

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)董事會會議決議增選職工代表李某為監(jiān)事是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(2)丁公司請求甲公司承擔(dān)責(zé)任是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(3)對于甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受的損失，與會董事應(yīng)如何承擔(dān)法律責(zé)任?

　　【答案】(1)董事會增選職工代表李某為監(jiān)事，不合法。首先，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。其次，如果不是職工代表的監(jiān)事，則是股東會議選舉產(chǎn)生，而不能是董事會選舉產(chǎn)生。

　　(2)丁公司請求甲公司承擔(dān)責(zé)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。題目中乙分公司簽訂合同而造成的損失，由總公司(甲公司)承擔(dān)。

　　(3)出席會議的6名董事中，只有趙某不承擔(dān)賠償責(zé)任，其他董事承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。題目中，趙某對擔(dān)保事項(xiàng)持反對意見并記載于會議記錄，因此不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　相關(guān)推薦：

　　2014會計職稱《中級經(jīng)濟(jì)法》歷年考題解析匯總

　　2014會計職稱《中級經(jīng)濟(jì)法》考點(diǎn)提分卷及解析匯總

　　2014會計職稱《中級經(jīng)濟(jì)法》鞏固試題及解析匯總