四、簡(jiǎn)答題(本類(lèi)題共3小題，每小題6分，共18分。)

　　56 A公司于2009年6月在上海證券交易所上市。2013年4月，A公司聘請(qǐng)B證券公司作為向不特定對(duì)象公開(kāi)募集股份(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“增發(fā)”)的保薦人。B證券公司就本次增發(fā)編制的發(fā)行文件有關(guān)要點(diǎn)如下：

　　(1)A公司近3年的有關(guān)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)如下：

　　單位：萬(wàn)元

　　注：假定不考慮非經(jīng)常性損益

　　(2)A公司于2013年1月，在經(jīng)過(guò)A公司董事會(huì)全體董事同意并作出決定后，A公司為信譽(yù)良好和業(yè)務(wù)往來(lái)密切的D公司向銀行一次借款3億元提供了擔(dān)保。

　　(3)A公司于2010年6月將所屬5000萬(wàn)元委托E證券公司進(jìn)行理財(cái)，直到2012年11月，E證券公司才將該委托理財(cái)資金全額返還A公司。

　　(4)本次增發(fā)的發(fā)行價(jià)格擬按公告招股意向書(shū)前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)的90%確定。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

　　(1)A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合增發(fā)的條件?并說(shuō)明理由。

　　(2)A公司為D公司提供擔(dān)保的審批程序是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(3)A公司的委托理財(cái)事項(xiàng)是否構(gòu)成本次增發(fā)的障礙?并說(shuō)明理由。

　　(4)A公司本次增發(fā)的發(fā)行價(jià)格的確定方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　答案解析:

　　(1)A公司的凈資產(chǎn)收益率符合增發(fā)的條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票時(shí)，最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)。在本題中，A公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度的凈資產(chǎn)收益率分別為7.74%、6.80%和6.24%，平均為6.93%，高于6%的法定要求。

　　(2)A公司為D公司提供擔(dān)保的審批程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司在1年內(nèi)擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。在本題中，A公司為D公司3億元的銀行貸款提供的擔(dān)保，超過(guò)了其最近一期資產(chǎn)總額(98755萬(wàn)元)的30%，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)特別決議作出決議，而A公司僅由董事會(huì)作出決議不符合規(guī)定。

　　(3)A公司的委托理財(cái)事項(xiàng)不構(gòu)成本次增發(fā)的障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時(shí)，除金融類(lèi)企業(yè)外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項(xiàng)、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資的情形。在本題中，由于E證券公司在2012年11月將委托理財(cái)資金全額返還A公司，A公司最近一期期末不存在委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資的情形。

　　(4)A公司本次增發(fā)的發(fā)行價(jià)格的確定方式不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行價(jià)格應(yīng)不低于公告招股意向書(shū)前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)或前一個(gè)交易日的均價(jià)。在本題中，A公司本次增發(fā)的發(fā)行價(jià)格擬按公告招股意向書(shū)前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)的90%確定不符合規(guī)定。

　　57 甲公司與乙紡織廠(chǎng)簽訂一份買(mǎi)賣(mài)合同，合同規(guī)定由乙紡織廠(chǎng)向甲公司供應(yīng)普通襯衫1萬(wàn)件，貨款10萬(wàn)元，并貼上由甲公司提供的某名牌襯衫廠(chǎng)的商標(biāo)。甲公司為此開(kāi)具一張10萬(wàn)元的匯票給乙紡織廠(chǎng)，乙紡織廠(chǎng)隨后將該匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給個(gè)體戶(hù)張某用以支付購(gòu)買(mǎi)糧食等原料的貨款。張某收到匯票后將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給某工程隊(duì)，以支付工程隊(duì)為其建造種植場(chǎng)的工程款。工程隊(duì)再次背書(shū)將匯票轉(zhuǎn)讓給建筑材料供應(yīng)商，該供應(yīng)商向付款人提示承兌時(shí)，付款人以該匯票被變?cè)鞛橛杉右跃芙^，并作成拒絕證書(shū)。供應(yīng)商為此準(zhǔn)備行使追索權(quán)。

　　同年，乙紡織廠(chǎng)為了擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，準(zhǔn)備引進(jìn)一套先進(jìn)紡織品生產(chǎn)流水線(xiàn)，總價(jià)款1000萬(wàn)元，擬通過(guò)申請(qǐng)銀行固定資產(chǎn)貸款來(lái)解決部分資金問(wèn)題，后乙廠(chǎng)與當(dāng)?shù)毓ど蹄y行簽訂5年期貸款合同，貸款金額為400萬(wàn)元。

　　要求：根據(jù)以上事實(shí)及有關(guān)規(guī)定，分別回答下列問(wèn)題：

　　(1)該買(mǎi)賣(mài)合同是否有效?并說(shuō)明理由。

　　(2)買(mǎi)賣(mài)合同的效力是否會(huì)影響由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系?

　　(3)供應(yīng)商可以向哪些人行使追索權(quán)?如果供應(yīng)商向工程隊(duì)行使追索權(quán)，其可追索的費(fèi)用包括哪些?

　　(4)乙紡織廠(chǎng)與工商銀行簽訂的貸款合同的期限是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(5)該貸款是否可以由乙紡織廠(chǎng)自主支付給對(duì)方廠(chǎng)家?并說(shuō)明理由。

　　答案解析:

　　(1)該買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同無(wú)效。雙方當(dāng)事人惡意串通損害第三人利益(名牌襯衫廠(chǎng))、損害社會(huì)公共利益(廣大消費(fèi)者利益)，違反《合同法》的規(guī)定而無(wú)效。

　　(2)該買(mǎi)賣(mài)合同的效力，不影響由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系。根據(jù)規(guī)定，甲公司與乙紡織廠(chǎng)的票據(jù)行為完全符合法律規(guī)定，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，便與決定其產(chǎn)生的票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系(合同關(guān)系)相分離。基礎(chǔ)關(guān)系是否存在，是否有效，對(duì)票據(jù)關(guān)系不產(chǎn)生影響。

　　(3)供應(yīng)商可以向所有簽章在前的前手，包括出票人甲公司、背書(shū)人乙紡織廠(chǎng)、張某、工程隊(duì)追索。如其向工程隊(duì)追索，則追索的費(fèi)用包括：被拒絕承兌的匯票金額10萬(wàn)元;匯票金額自到期日起至清償日止，按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的利率計(jì)算的利息;取得拒絕證書(shū)的費(fèi)用、發(fā)出追索通知書(shū)的費(fèi)用。

　　(4)乙紡織廠(chǎng)與工商銀行簽訂的貸款合同的期限符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，貸款期限由借款人與貸款人協(xié)商確定，并在借款合同中載明。一般地，借款期限的確定應(yīng)考慮到借款人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)周期、還款能力和貸款人的資金供給能力。自營(yíng)貸款期限一般不超過(guò)10年，超過(guò)10年的應(yīng)當(dāng)報(bào)中國(guó)人民銀行備案。

　　(5)該貸款不能由乙紡織廠(chǎng)自主支付給對(duì)方廠(chǎng)家，即不能采用自主支付的方式。根據(jù)規(guī)定，單筆金額超過(guò)項(xiàng)目總投資5%或超過(guò)500萬(wàn)元人民幣的貸款資金支付，應(yīng)采用貸款人受托支付方式。本題中，該流水線(xiàn)的項(xiàng)目總投資額為1000萬(wàn)元，單筆貸款金額為400萬(wàn)元，已經(jīng)超過(guò)了項(xiàng)目總投資額的5%，因此應(yīng)采用貸款人受托支付方式。

　　58廣州市甲家具廠(chǎng)設(shè)計(jì)了一種款式新穎的家具，投放市場(chǎng)后銷(xiāo)路很好，許多廠(chǎng)家相繼仿制。為了維護(hù)本廠(chǎng)的利益，該廠(chǎng)于當(dāng)年2月20日向國(guó)家商標(biāo)局提出“廣州”牌商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)。在其申請(qǐng)注冊(cè)期間，乙木材廠(chǎng)仍繼續(xù)生產(chǎn)與甲家具廠(chǎng)樣式完全相同的家具，并使用了“廣州”商標(biāo)(僅文字相同，圖案、字形均不相同)。甲家具廠(chǎng)即向工商行政管理部門(mén)提出保護(hù)其商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的申請(qǐng)。4月10日，商標(biāo)局駁回甲家具廠(chǎng)的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。甲家具廠(chǎng)收到駁回通知后，經(jīng)研究于5月10日提出申請(qǐng)復(fù)審。同時(shí)，乙木材廠(chǎng)得知甲家具廠(chǎng)沒(méi)有取得注冊(cè)商標(biāo)，更無(wú)顧忌，繼續(xù)進(jìn)行生產(chǎn)。

　　要求：根據(jù)以上資料并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

　　(1)商標(biāo)局駁回甲家具廠(chǎng)的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)是否符合規(guī)定?說(shuō)明理由。

　　(2)在5月10日甲家具廠(chǎng)申請(qǐng)復(fù)審是否符合規(guī)定?說(shuō)明理由。

　　(3)甲家具廠(chǎng)向工商行政管理機(jī)關(guān)提出的保護(hù)權(quán)益請(qǐng)求是否應(yīng)予受理?說(shuō)明理由。

　　(4)乙木材廠(chǎng)在甲家具廠(chǎng)的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被駁回后是否可以繼續(xù)生產(chǎn)帶有該種商標(biāo)的產(chǎn)品?說(shuō)明理由。

　　答案解析:

　　(1)商標(biāo)局駁回甲家具廠(chǎng)的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)使用，已經(jīng)注冊(cè)使用的地名商標(biāo)有效�！皬V州”牌顯然違反該條規(guī)定，故不得注冊(cè)為商標(biāo)。

　　(2)甲家具廠(chǎng)申請(qǐng)復(fù)審不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對(duì)駁回申請(qǐng)、不予公告的商標(biāo)，申請(qǐng)人不服的，可以在收到通知15日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)審，由商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)做出終局決定。因此，就當(dāng)事人享有權(quán)利方面來(lái)說(shuō)，甲家具廠(chǎng)有權(quán)申請(qǐng)復(fù)審，但因其超出15日期限，復(fù)議申請(qǐng)不予受理。

　　(3)甲家具廠(chǎng)向工商行政管理機(jī)關(guān)提出的保護(hù)權(quán)益請(qǐng)求應(yīng)不予受理。甲家具廠(chǎng)在注冊(cè)申請(qǐng)未獲核準(zhǔn)之前，并未取得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，法律對(duì)其商標(biāo)不予保護(hù)，且其商標(biāo)本身違法，所以工商行政管理部門(mén)對(duì)甲家具廠(chǎng)的請(qǐng)求不予受理。

　　(4)乙不可以繼續(xù)生產(chǎn)帶有該種商標(biāo)的產(chǎn)品。甲家具廠(chǎng)的注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)被駁回后，雖然甲家具廠(chǎng)未取得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，但由于該商標(biāo)本身違法，不僅甲家具廠(chǎng)不得繼續(xù)使用，乙木材廠(chǎng)也不得繼續(xù)使用。

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