一 、簡答題

　　1. 【正確答案】

　　(1)張某提出乙銀行應(yīng)先實現(xiàn)抵押權(quán)的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期 債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān) 保實現(xiàn)債權(quán)。

　　(2)乙銀行無權(quán)向丙公司就其購買的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè) 備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償;但不得對抗正常經(jīng) 營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。

　　(3)丁公司的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

　　2. 【正確答案】

　　(1)甲公司與乙公司簽訂的是行紀合同。

　　(2)乙公司主張取得差價款5000元不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀人低于委托人指定價格買入的，可以按照約定增加報酬，沒有約定或約定不明確的，依照《合 同法》的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。在本題中，乙公司以低于甲公司指定價格5000元買入機器，雙方對該利益的歸屬未在合同中作出明確約定時， 可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;仍不能確定的，該利益屬于委托人甲公司，乙公司不能主張取得差價款。

　　(3)乙公司主張甲公司承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的4000元不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在行紀合同中，行紀人處理委托事務(wù)支出的費用，除當(dāng)事人另有約定，應(yīng)自行承擔(dān)。

　　(4)甲公司要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀人與第三人訂立合同的，行紀人對該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委 托人受到損害的，行紀人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀人與委托人另有約定的除外。在本題中，丙公司交付的機器設(shè)備存在瑕疵，甲公司和乙公司的合同中并未作 出特別約定，乙公司應(yīng)當(dāng)對甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　3. 【正確答案】

　　(1)王某的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權(quán)。在 本題中，王某和陳某與乙銀行的保證合同中雖然將保證方式約定為一般保證，但是甲企業(yè)的破產(chǎn)申請已為人民法院受理，一般保證人(王某、陳某)不再享有先訴抗 辯權(quán)。

　　(2)陳某的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，按份共同保證是“保證人與債權(quán)人”約定按份額對主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)的共同保證;各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的， 應(yīng)當(dāng)認定為連帶共同保證。在本題中，盡管王某與陳某之間約定了保證份額，但并非與債權(quán)人乙銀行的約定，應(yīng)當(dāng)認定為連帶共同保證。

　　(3)乙銀行的請求可以得到法律支持。根據(jù)規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的 債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。在本題中，陳某怠于行使其對林某的借款債權(quán)，因此，債權(quán)人乙銀行可以行使代位權(quán)。

　　4. 【正確答案】

　　(1)甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，要約應(yīng)當(dāng)具備兩個條件：一是內(nèi)容具體明確(0.5分);二是 表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束(0.5分)。在本題中，該信函內(nèi)容具體明確，且甲公司明確表示如果乙公司在8月15日前按價格表購貨，甲 公司將滿足供應(yīng)，該函件符合要約的條件。

　　(2)乙公司向甲公司回復(fù)的函件不構(gòu)成承諾(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約(1分)。在本題中，乙公司對價格進行了實質(zhì)性變更，其回復(fù)的函件屬于新要約。

　　(3)乙公司主張買賣合同未成立的理由不成立(1分)。根據(jù)規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷(1分)。在本題中，乙公司在要約中確定了承諾期限，乙公司不得撤銷要約。甲公司在承諾期限內(nèi)作出承諾，該買賣合同成立。

　　5. 【正確答案】

　　(1)丙企業(yè)不能解除租賃合同(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力(1分)。 在本題中，原租賃合同在有效期限內(nèi)(2009年12月31日之前)對受讓人丙企業(yè)繼續(xù)有效，丙企業(yè)不能以自己不是租賃合同的當(dāng)事人為由解除租賃合同。

　　(2)丙企業(yè)可以主張解除租賃合同(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同(1分)。在本題中，由于乙企業(yè)轉(zhuǎn)租時未經(jīng)出租人丙企業(yè)同意，因此，丙企業(yè)可以主張解除租賃合同。

　　(3)乙公司可以維修費用抵銷4000元租金(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外(0.5分)。出租人未履 行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔(dān)(1分)。在本題中，4000元的維修費用應(yīng)當(dāng)由出租人丙企業(yè)負擔(dān)，同時，乙公司欠付丙企業(yè)租金 6000元，因此，乙公司可以維修費用抵銷4000元租金。

　　6. 【正確答案】

　　(1)甲有權(quán)要求扣除維修費用。(1分)根據(jù)規(guī)定，雙方當(dāng)事人沒有就維修義務(wù)的承擔(dān)作出約定的，出租人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)租賃物的維修義務(wù)。(1.5分)

　　[或者：承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修，出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔(dān)。]

　　(2)甲有權(quán)解除租賃合同。(1分)根據(jù)規(guī)定，租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同。在本題中，該出租房屋有倒塌的危險，危及到了甲的安全，甲有權(quán)隨時解除租賃合同。(1.5分)

　　7. 【正確答案】

　　(1)甲公司不退還部分旅客票款的行為不符合法律規(guī)定。(1分)根據(jù)規(guī)定，承運人擅自變更運輸工具而降低服務(wù)標準的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)旅客的要求退票或者減收票款。(1.5分)

　　(2)甲公司應(yīng)當(dāng)對乘客乙受傷承擔(dān)損害賠償責(zé)任。(1分)根據(jù)規(guī)定，承運人應(yīng)當(dāng)對運輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任;但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。(1.5分)

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