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四、簡答題
【案例1】(2012年)
中國某企業(yè)與外國某企業(yè)在中國境內(nèi)擬共同投資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方擬訂的合營企業(yè)協(xié)議中部分條款如下：(1)合營企業(yè)投資總額為900萬美元，注冊資本為400萬美元。其中，中方出資260萬美元，外方出資140萬美元，雙方一次繳清出資;(2)中方出資方式及數(shù)額：現(xiàn)金60萬美元、廠房作價(jià)100萬美元，場地使用權(quán)作價(jià)100萬美元;外方出資方式及數(shù)額：以合營企業(yè)財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保從銀行取得的貸款70萬美元、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)70萬美元;(3)合營企業(yè)的董事長、副董搴長均由中方擔(dān)任;(4)合營企業(yè)的總經(jīng)理由外方擔(dān)任。要求：
根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，指出合營企業(yè)協(xié)議中不符合法律規(guī)定之處，并簡要說明理由。
【案例1答案】
(1)投資總額與注冊資本的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。在本題中，合營企業(yè)擬定投資總額為900萬美元，其注冊資本至少應(yīng)為450萬美元。
(2)外方出資以合營企業(yè)財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。
(3)合營企業(yè)的董事長、副董事長均由中方擔(dān)任不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，出他方擔(dān)任副董事長。
【案例2】(2011年)
中方甲公司擬與日本乙公司共同出資設(shè)立A中日合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))。甲公司為此擬訂了一份投資計(jì)劃。該計(jì)劃部分要點(diǎn)如下：
(1)A企業(yè)投資總額為1000萬美元，注冊資本為450萬美元。甲公司出資額為252萬美元，占注冊資本的56%。其中，現(xiàn)金出資98萬美元，通過其母公詞提供擔(dān)保向銀行貸款取得;其余的154萬美元以專利權(quán)作價(jià)出資，該專利權(quán)通過與他人簽訂專利權(quán)使用許可合同取得。
(2)甲公司分期繳納出資，其中第一期出資80萬美元，且在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。
(3)A企業(yè)設(shè)立董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事長由日方擔(dān)任，副董事長由中方擔(dān)任。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)中設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理2人。總經(jīng)理由中方擔(dān)任且為A企業(yè)的法定代表人。
要求：
根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，指出上述計(jì)劃中的不合法之處，并簡要說明理由。
【案例2答案】
(1)投資總額和注冊資本的比例不合法。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。在本題中，投資總額為1000萬美元，注冊資本應(yīng)不低于500萬美元，A企業(yè)的注冊資本僅為450萬美元，不合法。(或者，根據(jù)規(guī)定，注冊資本210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍。在本題中，A企業(yè)的注冊資本為450萬美元，投資總額不得超過900萬美元。)
(2)甲公司以專利使用權(quán)出資不合法。根據(jù)規(guī)定，合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。在本題中，甲公司用于出資的“專利”并非自己所有，而僅僅是通過與他人簽訂專利權(quán)使用許可合同取得的專利使用權(quán)。
(3)甲公司的出資期限不合法。根據(jù)規(guī)定，合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。在本題中，投資計(jì)劃中擬訂甲公司第一期出資自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清，不合法。
(4)由總經(jīng)理擔(dān)任A企業(yè)的法定代表人不合法。根據(jù)規(guī)定，董事長是合營企業(yè)的法定代表人。
【案例3】(2010年)
甲、乙、丙擬設(shè)A有限合伙企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))。企業(yè)協(xié)議約定：甲為普通合伙人，以實(shí)物作價(jià)出資3萬元;乙、丙為有限合伙人，各以5萬元現(xiàn)金出資，丙自企業(yè)成立之日起2年內(nèi)繳納出資;甲執(zhí)行A企業(yè)事務(wù)，并由A企業(yè)每月支付報(bào)酬3000元;A企業(yè)定期接受審計(jì)，由甲和乙共同選定承辦審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所;A企業(yè)的盈利在丙未繳納5萬元出資前全部分配給甲和乙。
要求：
根據(jù)上述情況和《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分析回答下列問題：
(1)合伙協(xié)議可否約定每月支付甲3000元的報(bào)酬?簡要說明理由。
(2)合伙協(xié)議有關(guān)乙參與選擇承辦審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的約定可否被視為乙在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)?簡要說明理由。
(3)合伙協(xié)議可否約定A企業(yè)的利潤全部分配給甲和乙?簡要說明理由。
【案例3答案】
(1)合伙協(xié)議可以約定每月支付甲3000元的報(bào)酬。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式。
(2)不視為乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)。
(3)合伙協(xié)議司以約定A企業(yè)的利潤全部分配給甲和乙。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
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