(五)合伙企業(yè)與第三人的關系

　　合伙企業(yè)與第三人關系，實際是指有關合伙企業(yè)的對外關系，涉及合伙企業(yè)對外代表權的效力、合伙企業(yè)和合伙人的債務清償等問題。

　　1.合伙企業(yè)對外代表權的效力

　　(1)合伙企業(yè)與第三人關系。所謂合伙企業(yè)與第三人關系，是指合伙企業(yè)的外部關系，即合伙企業(yè)與合伙企業(yè)的合伙人以外的第三人的關系。合伙企業(yè)是由自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》，通過訂立合伙協(xié)議而設立的營利性組織。在合伙企業(yè)設立以后，必然要以合伙企業(yè)的名義從事生產經營活動，進行商品的交換、服務的供需和財產的流轉，從而與其他市場主體(包括自然人、法人和其他組織)發(fā)生聯系，形成其外部關系。因此，合伙企業(yè)與第三人關系也就是合伙企業(yè)與外部的關系。由于合伙企業(yè)在債務承擔上是一種連帶責任關系，這種關系在一定程度上就會與合伙人自身發(fā)生一定的牽連，例如，當合伙企業(yè)對外發(fā)生了債務并且合伙企業(yè)的財產不能清償其債務時，這一關系即可轉化為合伙人與債權人(第三人)之間的關系。

　　(2)合伙事務執(zhí)行中的對外代表權�？梢匀〉煤匣锲髽I(yè)對外代表權的合伙人，主要有三種情況：一是由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，全體合伙人都有權對外代表合伙企業(yè)，即全體合伙人都取得了合伙企業(yè)的對外代表權;二是由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的那一部分合伙人有權對外代表合伙企業(yè)，而不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權利;三是由于特別授權在單項合伙事務上有執(zhí)行權的合伙人，依照授權范圍可以對外代表合伙企業(yè)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人在取得對外代表權后，即可以合伙企業(yè)的名義進行經營活動，在其授權的范圍內作出法律行為。合伙人的這種代表行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力，即其執(zhí)行合伙事務所產生的收益歸合伙企業(yè)，所產生的費用和虧所由合伙企業(yè)承擔。東 奧中級職稱欄目精選稿件。

　　(3)合伙企業(yè)對外代表權的限制。合伙人執(zhí)行合伙事務的權利和對外代表合伙企業(yè)的權利，都會受到一定的內部限制。如果這種限制對第三人發(fā)生效力，必須以第三人知道這一情況為條件，否則，該內部限制不對該第三人產生抗辯力�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。這里所指的合伙人，是指在合伙企業(yè)中有合伙事務執(zhí)行權與對外代表權的合伙人;這里所指的限制，是指合伙企業(yè)對合伙人所享有的事務執(zhí)行權與對外代表權權利能力的一種界定;這里所指的對抗，是指合伙企業(yè)否定第三人的某些權利和利益，拒絕承擔某些責任;這里所指的不知情，是指與合伙企業(yè)有經濟聯系的第三人不知道合伙企業(yè)所作的內部限制，或者不知道合伙企業(yè)對合伙人行使權利所作限制的事實;這里所指的善意第三人，是指本著合法交易的目的，誠實地通過合伙企業(yè)的事務執(zhí)行人，與合伙企業(yè)之間建立民事、商事法律關系的法人、非法人團體或自然人。如果第三人與合伙企業(yè)事務執(zhí)行人惡意串通、損害合伙企業(yè)利益，則不屬善意的情形。需要注意的是，不得對抗善意第三人，主要是針對給第三人造成的損失而言，即當執(zhí)行合伙事務的合伙人給善意第三人做成損失時，合伙企業(yè)不能因為有對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，就不對善意第三人承擔責任。

　　保護善意第三人的利益是為了維護經濟往來的交易安全，這是一項被廣泛認同的法律原則。例如，合伙企業(yè)內部規(guī)定，有對外代表權的合伙人甲在簽訂合同時，須經乙和丙兩個執(zhí)行事務的合伙人同意，如果甲自作主張沒有征求乙和丙的同意，與第三人丁簽訂了一份買賣合同，而丁不知道在合伙企業(yè)內部對甲所作的限制，在合同的履行中，也沒有從中獲得不正當的利益，在這種情況下，第三人丁應當為善意第三人，丁所得到的利益應當予以保護，合伙企業(yè)不得以其內部所作的在行使權利方面的限制為由，否定善意第三人丁的正當利益，拒絕履行合伙企業(yè)應承擔的責任。

　　2.合伙企業(yè)和合伙人的債務清償

　　(1)合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系，從以下三個方面加以說明：

　�、俸匣锲髽I(yè)財產優(yōu)先清償�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。所謂合伙企業(yè)的債務，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間產生的債務。合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。也就是說，合伙企業(yè)的債務，應先由合伙企業(yè)的財產來承擔，即在合伙企業(yè)存在自己的財產時，合伙企業(yè)的債權人應首先從合伙企業(yè)的全部財產中求償，而不應當向合伙人個人直接請求債權。這樣，既有利于理順合伙企業(yè)與第三人的法律關系，明確合伙企業(yè)的償債責任，也有利于保護債權人的債權實現。

　�、诤匣锶说臒o限連帶清償責任�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任。所謂合伙人的無限責任，是指當合伙企業(yè)的全部財產不足以償付到期債務時，各個合伙人承擔合伙企業(yè)的債務不是以其出資額為限，而是以其自有財產來清償合伙企業(yè)的債務。合伙人的連帶責任，是指當合伙企業(yè)的全部財產不足以償付到期債務時，合伙企業(yè)的債權人對合伙企業(yè)所負債務，可以向任何一個合伙人主張，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務另有擔保人或者自己已經償付所承擔的份額的債務等理由來拒絕。當然合伙人由于承擔連帶責任，所清償數額超過其應分擔的比例時，有權向其他合伙人追償。東奧中級職稱欄目精選稿件。

　�、酆匣锶酥g的債務分擔和追償�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。這一規(guī)定在重申合伙人對合伙企業(yè)債務負無限連帶責任的基礎上，明確了合伙人分擔合伙債務的比例，是以合伙企業(yè)虧損分擔的比例為準。關于合伙企業(yè)虧損分擔比例，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)的虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔。

　　合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人分別追索。如果某一合伙人實際支付的清償數額超過其依照既定比例所應承擔的數額，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，該合伙人有權就超過部分向其他未支付或者未足額支付應承擔數額的合伙人追索。但是，合伙人的這種追索權，應當具備以下三個條件：一是追償人已經實際承擔連帶責任，并且其清償數額超過了其應當承擔的數額;二是被追償人未實際承擔或者未足額承擔其應當承擔的數額;三是追償的數額不得超過追償人超額清償部分的數額或被追償人未足額清償部分的數額。

　　(2)合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，可能發(fā)生個別合伙人因不能償還其私人債務而被追索的情況。由于合伙人在合伙企業(yè)中擁有財產權益，合伙人的債權人可能向合伙企業(yè)提出各種清償請求。為了保護合伙企業(yè)和其他合伙人的合法權益，同時也保護債權人的合法權益，《合伙企業(yè)法》作了如下規(guī)定：

　　①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務;也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。首先，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。這是因為該債權人對合伙企業(yè)的負債，實際上是對全體合伙人的負債，而合伙企業(yè)的某一合伙人對該債權人的負債，只限于該合伙人本人。如果允許兩者抵銷，就等于強迫合伙企業(yè)其他合伙人對個別合伙人的個人債務承擔責任，這違反了合伙制度的本意，加大了合伙人的風險，也不利于合伙企業(yè)這種經濟組織形式的發(fā)展。其次，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利。這是因為合伙人之間相互了解和信任是合伙關系穩(wěn)定的基礎，如果允許個別合伙人的債權人代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利，如參與管理權、事務執(zhí)行權等，則不利于合伙關系的穩(wěn)定和合伙企業(yè)的正常運營。況且，該債權人因無合伙人身份，只行使合伙人的權利而不承擔無限連帶責任，無異于允許他將自己行為的責任風險轉嫁于合伙企業(yè)的全體合伙人，這顯然是不公平的。

　　②合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。這既保護了債權人的清償利益，也無損于全體合伙人的合法權益。因為在債權人取得其債務人從合伙企業(yè)中分取的收益用來清償的情況下，該債權人并不參與合伙企業(yè)的內部事務，也不妨礙其債務人作為合伙人正常行使其正當的權利。而在債權人依法請求人民法院強制執(zhí)行債務人在合伙企業(yè)中的財產份額作為清償的情況下，如果該債權人因取得該財產份額而成為合伙企業(yè)合伙人，則無異于合伙份額的轉讓。因此，債權人在取得合伙人地位后，就要承擔與其他合伙人同樣的責任，因而不存在轉嫁責任風險的問題。東 奧中級職稱欄目精選稿件。

　　人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權;其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。這里需要注意三點：一是這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權人不得自行接管債務人在合伙企業(yè)中的財產份額;二是人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人;三是在強制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額時，其他合伙人有優(yōu)先購買權。也就是說，如果其他合伙人不愿意接受該債權人成為其合伙企業(yè)新的合伙人，可以由他們中的一人或者數人行使優(yōu)先購買權，取得該債務人的財產份額。受讓人支付的價金，用于向該債權人清償債務。

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