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2014會計職稱《中級經(jīng)濟法》高頻考點講解(16)

來源:考試吧 2014-08-18 15:11:59 要考試,上考試吧! 會計職稱萬題庫
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第 1 頁:合伙企業(yè)法律制度概述
第 2 頁:普通合伙企業(yè)
第 7 頁:有限合伙企業(yè)
第 9 頁:合伙企業(yè)的解散和清算
第 10 頁:違反合伙企業(yè)法的法律責任

  (三)合伙企業(yè)財產(chǎn)

  1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

  根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn),均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。從這一規(guī)定可以看出,合伙企業(yè)財產(chǎn)由以下三部分構(gòu)成:

  (1)合伙人的出資!逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定,合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資,也可以用勞務(wù)出資。這些出資形成合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)。需要注意的是,合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)是全體合伙人"認繳"的財產(chǎn),而非各合伙人"實際繳納"的財產(chǎn)。

  (2)以合伙企業(yè)名義取得的收益。合伙企業(yè)作為一個獨立的經(jīng)濟實體,有自己的獨立利益,因此,企業(yè)以其名義取得的收益作為合伙企業(yè)獲得的財產(chǎn),當然歸屬于合伙企業(yè),成為合伙財產(chǎn)的一部分。以合伙企業(yè)名義取得的收益,主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權(quán)、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)等財產(chǎn)權(quán)利。

  (3)依法取得的其他財產(chǎn)。即根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定合法取得的其他財產(chǎn),如合法接受的贈與財產(chǎn)等。

  2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)

  合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有獨立性和完整性兩方面的特征。所謂獨立性,是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于合伙人,合伙人出資以后,一般說來,便喪失了對其作為出資部分的財產(chǎn)的所有權(quán)或者持有權(quán)、占有權(quán),合伙企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè),而不是單獨的每一個合伙人。所謂完整性,是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)作為一個完整的統(tǒng)一體而存在,合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的表現(xiàn)形式僅是依照合伙協(xié)議所確定的財產(chǎn)收益份額或者比例。

  根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,合伙人在合伙企業(yè)清算前,不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn);但是,法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的,合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。在確認善意取得的情況下,合伙企業(yè)的損失只能向合伙人進行追索,而不能向善意第三人追索。合伙企業(yè)也不能以合伙人無權(quán)處分其財產(chǎn)而對善意第三人的權(quán)利要求進行對抗,即不能以合伙人無權(quán)處分其財產(chǎn)而主張其與善意第三人訂立的合同無效。當然,如果第三人是惡意取得,即明知合伙人無權(quán)處分而與之進行交易,或者與合伙人通謀共同侵犯合伙企業(yè)權(quán)益,則合伙企業(yè)可以據(jù)此對抗第三人。東 奧中級職稱欄目精選稿件。

  3.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

  合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓,是指合伙企業(yè)的合伙人向他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額的行為。由于合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓將會影響到合伙企業(yè)以及各合伙人的切身利益,因此,《合伙企業(yè)法》對合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓作了以下限制性規(guī)定:

  (1)除合伙協(xié)議另有約定外,合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,須經(jīng)其他合伙人一致同意。這一規(guī)定適用于合伙人財產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓。所謂合伙人財產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓,是指合伙人把其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的第三人的行為。合伙人財產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓,只有經(jīng)其他合伙人一致同意,才表明其他合伙人同意與受讓人共同維持原合伙企業(yè),合伙企業(yè)才能繼續(xù)存續(xù)下去。如果其他合伙人不同意接受受讓人,則合伙企業(yè)無法繼續(xù)存續(xù)下去。當然,"合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,須經(jīng)其他合伙人一致同意",是一項法定的原則,且這項原則是在合伙協(xié)議中沒有規(guī)定的情況下才有法律效力。如果合伙協(xié)議有另外的約定,即合伙協(xié)議約定,合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,無須經(jīng)過其他合伙人一致同意,比如約定2/3以上合伙人同意或者一定出資比例同意的情況下,則應(yīng)執(zhí)行合伙協(xié)議的規(guī)定。

  (2)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,應(yīng)當通知其他合伙人。這一規(guī)定適用于合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。所謂合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓,是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其他合伙人的行為。合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓因不涉及合伙人以外的人參加,合伙企業(yè)存續(xù)的基礎(chǔ)沒有發(fā)生實質(zhì)性變更,因此不需要經(jīng)過其他合伙人一致同意,只需要通知其他合伙人即可產(chǎn)生法律效力。

  (3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的,在同等條件下,其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。所謂優(yōu)先購買權(quán),是指在合伙人轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額時,在多數(shù)人接受轉(zhuǎn)讓的情況下,其他合伙人基于同等條件可先于其他非合伙人購買的權(quán)利。優(yōu)先購買權(quán)的發(fā)生存在兩個前提:一是合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓沒有約定的轉(zhuǎn)讓條件、轉(zhuǎn)讓范圍的限制。也就是說,合伙協(xié)議沒有"另外約定"或者另外的限制,如有另外約定或者限制,則應(yīng)依約定或限制辦理。二是優(yōu)先受讓的前提是同等條件。同等條件,主要是指受讓的價格條件,當然也包括其他條件。這一規(guī)定的目的在于維護合伙企業(yè)現(xiàn)有合伙人的利益,維護合伙企業(yè)在現(xiàn)有基礎(chǔ)上的穩(wěn)定。東 奧中級職稱欄目精選稿件。

  合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的,經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人,依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利,履行義務(wù)。合伙人以外的人成為合伙人須修改合伙協(xié)議,未修改合伙協(xié)議的,不應(yīng)算作是法律所稱的"合伙企業(yè)的合伙人"。

  此外,由于合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)可能導致該財產(chǎn)份額依法發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)移,《合伙企業(yè)法》規(guī)定,合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的,須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意,其行為無效,由此給善意第三人造成損失的,由行為人依法承擔賠償責任。合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì),是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為質(zhì)押物來擔保債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的行為。對合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)的規(guī)定,包括以下兩方面的內(nèi)容:一是合伙人可以以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為質(zhì)物,與他人簽訂質(zhì)押合同,但必須經(jīng)其他合伙人一致同意,否則,合伙人的出質(zhì)行為無效,即不產(chǎn)生法律上的效力,不受法律的保護。二是合伙人非法出質(zhì)給善意第三人造成損失的,依法承擔賠償責任。合伙人擅自以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì),違背了合伙企業(yè)存續(xù)的基礎(chǔ),具有主觀上的過錯。合伙人非法出質(zhì)給善意第三人造成損失的,應(yīng)當依法賠償因其過錯行為給善意第三人所造成的損失。

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