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第三章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　2009年教材的主要變化

　　2007年教材根據(jù)新《合伙企業(yè)法》(2007年6月1日生效)進行了重寫

　　2008年、2009年教材未進行調整

　　第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法

　　一、個人獨資企業(yè)的性質

　　1、個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔民事責任的能力。但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。(P97)

　　2、個人獨資企業(yè)的分支機構的民事責任由設立該分支機構的個人獨資企業(yè)承擔。(P100)

　　分公司不具有法人資格，其民事責任由總公司承擔

　　【例題】下列關于個人獨資企業(yè)法律特征的表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的是 ( )。(2007年)

　　A、個人獨資企業(yè)沒有獨立承擔民事責任的能力

　　B、個人獨資企業(yè)不能以自己的名義從事民事活動

　　C、個人獨資企業(yè)具有法人資格

　　D、個人獨資企業(yè)對企業(yè)債務承擔有限責任

　　【答案】A

　　二、個人獨資企業(yè)的設立條件(P99)

　　1、投資人

　　(1)只能是自然人，不包括法人

　　(2)只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、臺同胞

　　(3)國家公務員、黨政機關領導干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員不能作為投資人

　　2、個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣

　　3、出資方式

　　(1)投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資，但不能以“勞務”出資。

　　【相關鏈接】公司股東可以貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權出資;公司股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。

　　(2)投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。投資人在申請企業(yè)設立時，明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。

　　【解釋1】如果投資人在申請企業(yè)設立登記時，明確以“個人財產(chǎn)”出資的，僅以“個人財產(chǎn)”對企業(yè)債務承擔無限責任，與家庭共有財產(chǎn)沒有關系，二者沒有先后順序問題。

　　【例題】個人獨資企業(yè)解散后，其財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)�，投資人應當以其家庭共有財產(chǎn)予以清償。( )

　　【答案】×

　　【解釋2】如果投資人在申請企業(yè)設立登記時，明確以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應當以“家庭共有財產(chǎn)”對企業(yè)債務承擔無限責任。

　　【例題】某個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資，為維持其他家庭成員的基本生活條件，該投資人應以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。( ) (2007年)

　　【答案】×

　　【解釋3】投資人可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資，但不能用家庭其他成員的財產(chǎn)作為個人出資。

　　【解釋4】如果投資人在申請企業(yè)設立登記時，以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應當在申請書中注明;未注明的，視為以“個人財產(chǎn)”出資。

　　【例題】投資人在設立個人獨資企業(yè)登記申請書上沒有注明是以個人財產(chǎn)出資還是以家庭共有財產(chǎn)出資的，應以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。( )(2005年)

　　【答案】×

　　4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所、必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件和必要的從業(yè)人員。

　　【例題1】根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，可以作為個人獨資企業(yè)出資的有( )。(2003年)

　　A、投資人的知識產(chǎn)權

　　B、投資人的勞務

　　C、投資人的土地使用權

　　D、投資人家庭共有的房屋

　　【答案】ACD

　　【例題2】下列關于個人獨資企業(yè)法律特征的表述中，正確的是( )。(2005年)

　　A、個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體

　　B、個人獨資企業(yè)具有法人資格

　　C、個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務承擔有限責任

　　D、個人獨資企業(yè)的投資人可以是中國公民，也可以是外國公民

　　【答案】A

　　【例題3】根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項中，屬于設立個人獨資企業(yè)應當具備的條件有( )。(2006年)

　　A、投資人須為具有完全民事行為能力的自然人

　　B、有符合規(guī)定的法定最低注冊資本

　　C、有企業(yè)章程

　　D、有合法的企業(yè)名稱

　　【答案】AD

　　【例題4】下列有關個人獨資企業(yè)設立條件的表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的有( )(2007年)。

　　A、投資人可以是中國公民，也可以是外國公民

　　B、投資人可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資

　　C、企業(yè)名稱中不得使用“公司”字樣

　　D、企業(yè)必須有符合規(guī)定的最低注冊資本

　　【答案】BC

　　【例題5】根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關于個人獨資企業(yè)投資人的表述中，正確的是(　 )。(2008年)

　　A、投資人只能以個人財產(chǎn)出資

　　B、投資人可以是自然人、法人或其他組織

　　C、投資人對企業(yè)債務承擔無限責任

　　D、投資人不得以土地使用權出資

　　【答案】C

　　三、個人獨資企業(yè)的事務管理(P101)

　　投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用他人負責企業(yè)的事務管理

　　1、任意限制

　　個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。(P101)

　　投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應當承擔民事賠償責任。(P104)

　　【合伙企業(yè) P119】

　　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。

　　【例題1】下列關于個人獨資企業(yè)事務管理的表述中，正確的有( )。(2005年)

　　A、投資人不能聘用他人管理企業(yè)事務

　　B、投資人可以聘用他人管理企業(yè)事務

　　C、投資人對受托人職權的限制不得對抗善意第三人

　　D、投資人對受托人職權的限制不得對抗惡意第三人

　　【答案】BC

　　【例題2】個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務，同時對乙的職權予以限制，凡是乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標的額為2萬元的買賣合同。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，下列關于該合同效力的表述中，正確的是( )。

　　A、該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任

　　B、該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任

　　C、該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷

　　D、該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認后有效

　　【答案】A

　　2、對受托人的限制(P101)(法定限制)

　　(1)不得擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保。

　　(2)未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務。

　　(3)未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進行交易。

　　(4)未經(jīng)投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權轉讓給他人使用。

　　【例題1】某個人獨資企業(yè)投資人聘用甲管理企業(yè)事務，在個人獨資企業(yè)經(jīng)營中，甲有權決定將該企業(yè)的商標有償轉讓給他人使用。( )(2003年)

　　【答案】×

　　【例題2】萬某因出國留學將自己的個人獨資企業(yè)委托陳某管理，并授權陳某在5萬元以內的開支和50萬元以內的交易可自行決定。假設第三人對此授權不知情，則陳某在受托期間實施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的是( )。

　　A、未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同

　　B、未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)

　　C、未經(jīng)萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元

　　D、未經(jīng)萬某同意將企業(yè)的商標有償轉讓

　　【答案】BD