北京安通學(xué)校2008年中級經(jīng)濟(jì)法輔導(dǎo)講義

　　第三章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度

　　一、個人獨資企業(yè)法概述

　　(一)個人獨資企業(yè)的概念和特點

　　個人獨資企業(yè)是指依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)具有以下特征：

　　1.個人獨資企業(yè)是由一個自然人投資的企業(yè)。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立個人獨資企業(yè)只能是一個自然人，國家機(jī)關(guān)、國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門、企業(yè)、事業(yè)單位等都不能作為個人獨資企業(yè)的設(shè)立人。自然人本無國籍的含義，既包括中國公民，也應(yīng)包括外國公民，但是，《個人獨資企業(yè)法》第四十七條規(guī)定，外商獨資企業(yè)不適用本法，因此，《個人獨資企業(yè)法》所指的自然人只是指中國公民。關(guān)于作為個人獨資企業(yè)投資人的自然人是否應(yīng)同時具備權(quán)利能力和民事行為能力問題，各國規(guī)定不一，有的國家并不要求個人獨資企業(yè)的投資人必須具備民事行為能力，只要具有權(quán)利能力就可以成為個人獨資企業(yè)的出資人;有的國家則規(guī)定必須同時具備權(quán)利能力和民事行為能力。我國《個人獨資企業(yè)法》對此未作明確規(guī)定。

　　2.個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。由于個人獨資企業(yè)的投資人是一個自然人，對企業(yè)的出資多少、是否追加資金或減少資金、采取什么樣的經(jīng)營方式等事項均由投資人一人做主，從權(quán)利和義務(wù)上看，出資人與企業(yè)是不可分割的。投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，即當(dāng)企業(yè)的資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)時，投資人應(yīng)以自己個人的全部財產(chǎn)用于清償，這實際上將企業(yè)的責(zé)任與投資人的責(zé)任連為一體。

　　3.個人獨資企業(yè)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置簡單，經(jīng)營管理方式靈活。個人獨資企業(yè)的投資人既是企業(yè)的所有者，又可以是企業(yè)的經(jīng)營者，因此，法律對其內(nèi)部機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理方式不像公司和其他企業(yè)那樣加以嚴(yán)格的規(guī)定。

　　4.個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)。個人獨資企業(yè)由一個自然人出資，投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，在權(quán)利義務(wù)上，企業(yè)和個人是融為一體的，企業(yè)的責(zé)任即是投資人個人的責(zé)任，企業(yè)的財產(chǎn)即是投資人的財產(chǎn)。因此，個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。個人獨資企業(yè)雖然不具有法人資格，但卻是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。

　　(二)個人獨資企業(yè)法的概念和基本原則

　　1.個人獨資企業(yè)法的概念。個人獨資企業(yè)法有廣義和狹義之分，廣義的個人獨資企業(yè)法，是指國家關(guān)于個人獨資企業(yè)的各種法律規(guī)范的總稱;狹義的個人獨資企業(yè)法是指1999年8月30日第九屆全國人大常委會第十一次會議通過的《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》(下稱《個人獨資企業(yè)法》)，該法共六章四十八條。

　　2.個人獨資企業(yè)法的基本原則。我國《個人獨資企業(yè)法》遵循下列基本原則：(1)依法保護(hù)個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)和其他合法權(quán)益。個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)是指個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)，包括對財產(chǎn)的占有、使用、處分和收益的權(quán)利;其他合法權(quán)益是指財產(chǎn)所有權(quán)以外的有關(guān)權(quán)益，如有關(guān)名稱權(quán)、自主經(jīng)營權(quán)、平等競爭權(quán)、拒絕攤派權(quán)等。

　　(2)個人獨資企業(yè)從事經(jīng)營活動必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守誠實信用原則，不得損害社會公共利益。遵守法律、法規(guī)是每個企業(yè)應(yīng)盡的義務(wù)，企業(yè)只有遵守法律、法規(guī)，才能保證生產(chǎn)經(jīng)營活動的有序進(jìn)行。個人獨資企業(yè)遵守的誠實信用原則是我國民事活動的基本原則。誠實是指要客觀真實，不欺人、不騙人;信用是指遵守承諾，并及時、全面履行承諾。企業(yè)只有誠實守信用，才能取得他人的信任，這既能增加企業(yè)的商業(yè)機(jī)會，也能樹立企業(yè)形象，同時也是維護(hù)正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序的需要。個人獨資企業(yè)不得損害社會公共利益也是我國民法規(guī)定的民事活動中必須遵循的基本原則之一。個人獨資企業(yè)在經(jīng)營活動中，還必須遵守社會公德，不得濫用權(quán)利。

　　(3)個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)。依法納稅是每個公民和企業(yè)應(yīng)盡的義務(wù)。個人獨資企業(yè)在經(jīng)營活動中應(yīng)當(dāng)依法繳納國家稅收法律、法規(guī)及規(guī)章規(guī)定的各項稅款。

　　(4)個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法招用職工。個人獨資企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格依照勞動法及有關(guān)規(guī)定招用職工。企業(yè)招用職工應(yīng)當(dāng)與職工簽訂勞動合同，勞動合同必須遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，并不得違反國家法律、法規(guī)和有關(guān)政策規(guī)定;企業(yè)不得招用不滿16周歲的少年、兒童;企業(yè)必須遵守國家工時制度，即每日工作時間不得超過8小時，每星期不得超過40小時;企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守國家規(guī)定的休息休

　　假制度，每個工作日內(nèi)要有間歇時間，并保證職工每周公休日、法定節(jié)假日、探親假、帶薪年假等休假;企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守國家最低工資保障制度和特殊情況工資保障制度，企業(yè)支付給職工的工資不得低于由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，在法定節(jié)假日期間、婚喪假期間、依法參加選舉和工會活動等社會活動期間都應(yīng)發(fā)給工人工資，延長勞動時間的，應(yīng)支付不低于原工資150%的工資報酬，休息日安排工作又不能補(bǔ)休的，應(yīng)支付不低于原工資200%的工資報酬;(北 京安 通學(xué) 校提 供)企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守勞動保護(hù)制度，要依法制定勞動安全技術(shù)規(guī)程和勞動衛(wèi)生規(guī)程，對女工和未成年工要給予特殊的勞動保護(hù);企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守國家規(guī)定的社會保險與福利制度，如養(yǎng)老保險、待業(yè)保險、傷病保險等等。

　　(5)個人獨資企業(yè)職工的合法權(quán)益受法律保護(hù)。個人獨資企業(yè)職工的自主簽訂合同權(quán)、合理的休息權(quán)、獲取勞動報酬權(quán)、接受職業(yè)技能培訓(xùn)權(quán)、享受保險福利權(quán)等勞動法和其他有關(guān)法律規(guī)定的權(quán)利不受侵犯。個人獨資企業(yè)職工依法建立工會，工會依法開展活動。

　　二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立

　　(一)個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件。

　　根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第八條的規(guī)定，設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　1.投資人為一個自然人，且只能是中國公民。

　　2.有合法的企業(yè)名稱。名稱是企業(yè)的標(biāo)志，企業(yè)必須有相應(yīng)的名稱，并應(yīng)符合法律、法規(guī)的要求。個人獨資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)符合國家關(guān)于企業(yè)名稱登記管理的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)名稱應(yīng)與其責(zé)任形式及從事的營業(yè)相符合，個人獨資企業(yè)的名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣，個人獨資企業(yè)的名稱可以叫廠、店、部、中心、工作室等等。

　　3.有投資人申報的出資�！秱�人獨資企業(yè)法》對設(shè)立個人獨資企業(yè)的出資數(shù)額未作限制。

　　根據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于實施〈個人獨資企業(yè)登記管理辦法〉有關(guān)問題的通知》的規(guī)定，設(shè)立個人獨資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，采取實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資的，應(yīng)將其折算成貨幣數(shù)額。投資人申報的出資額應(yīng)當(dāng)與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)。投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，投資人應(yīng)當(dāng)在設(shè)立(變更)登記申請書上予以注明。

　　4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。生產(chǎn)經(jīng)營場所包括企業(yè)的住所和與生產(chǎn)經(jīng)營相適應(yīng)的處所。住所是企業(yè)的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，是企業(yè)的法定地址。

　　5.有必要的從業(yè)人員。即要有與其生產(chǎn)經(jīng)營范圍、規(guī)模相適應(yīng)的從業(yè)人員。

　　(二)個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序

　　1.提出申請。申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機(jī)關(guān)提出設(shè)立申請。投資人申請設(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交下列文件：(1)投資人簽署的個人獨資企業(yè)設(shè)立申請書，設(shè)立申請書應(yīng)當(dāng)載明的事項有：企業(yè)的名稱和住所、投資人的姓名和居所、投資人的出資額和出資方式、經(jīng)營范圍及方式。個人獨資企業(yè)投資人以個人財產(chǎn)出資或者以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)在設(shè)立申請書中予以明確。(2)投資人身份證明，主要是身份證和其他有關(guān)證明材料。(3)企業(yè)住所證明和生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件，如土地使用證明、房屋產(chǎn)權(quán)證或租賃合同等。(4)委托代理人申請設(shè)立登記的，應(yīng)當(dāng)提交投資人的委托書和代理人的身份證明或者資格證明。(5)國家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件。從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。

　　2.工商登記。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)，對符合個人獨資企業(yè)法規(guī)定條件的予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照;對不符合個人獨資企業(yè)法規(guī)定條件的，不予登記，并發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書。個人獨資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨資企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。

　　3.分支機(jī)構(gòu)登記。個人獨資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機(jī)構(gòu)所在地的登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。分支機(jī)構(gòu)的登記事項應(yīng)當(dāng)包括：分支機(jī)構(gòu)的名稱、經(jīng)營場所、負(fù)責(zé)人姓名和居所、經(jīng)營范圍及方式。個人獨資企業(yè)申請設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交下列文件：(1)分支機(jī)構(gòu)設(shè)立登記申請書;(2)登記機(jī)關(guān)加蓋印章的個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件;(3)經(jīng)營場所證明;(4)國家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件。分支機(jī)構(gòu)從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。個人獨資企業(yè)投資人委派分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人的，應(yīng)當(dāng)提交投資人委派分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人的委托書及其身份證明。委托代理人申請分支機(jī)構(gòu)設(shè)立登記的，應(yīng)當(dāng)提交投資人的委托書和代理人的身份證明或者資格證明。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到按規(guī)定提交的全部文件之日起15日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。核準(zhǔn)登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照;不予登記的，發(fā)給登記駁回通知書。個人獨資企業(yè)分支機(jī)構(gòu)申請變更登記、注銷登記，比照本辦法關(guān)于個人獨資企業(yè)申請變更登記、注銷登記的有關(guān)規(guī)定辦理。個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其分支機(jī)構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)設(shè)立、變更或者注銷登記后15日內(nèi)，將登記情況報該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案。個人獨資企業(yè)向登記機(jī)關(guān)備案，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：(1)分支機(jī)構(gòu)登記機(jī)關(guān)加蓋印章的分支機(jī)構(gòu)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、變更登記通知書或者注銷登記通知書;(2)國家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件。分支機(jī)構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案。分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)。

　　三、個人獨資企業(yè)的投資人及事務(wù)管理

　　(一)個人獨資企業(yè)的投資人

　　根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)的投資人為一個具有中國國籍的自然人，但法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。根據(jù)我國有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，國家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等人員，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。

　　個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。企業(yè)的財產(chǎn)不論是投資人的原始投入，還是經(jīng)營所得，均歸投資人所有。雖然個人獨資企業(yè)投資人對企業(yè)的債務(wù)要承擔(dān)無限責(zé)任，但是，投資人的財產(chǎn)和企業(yè)財產(chǎn)仍是有區(qū)別的：一是投資人申辦個人獨資企業(yè)，要申報出資，這一出資的財產(chǎn)與投資人的其他財產(chǎn)不同;二是企業(yè)應(yīng)有一定穩(wěn)定獨立的資金，這是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的需要;三是將兩者的財產(chǎn)加以區(qū)別，有利于計算企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營成果。個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。由于出資人與其家庭的特殊關(guān)系，出資人的財產(chǎn)往往與其家庭財產(chǎn)難以劃清。夫妻財產(chǎn)是共有財產(chǎn)，夫妻一方取得的財產(chǎn)為夫妻雙方的共同財產(chǎn)，既然財產(chǎn)是共有的，收益也是共同所有，對債務(wù)也應(yīng)以共有財產(chǎn)清償;從其他家庭成員之間的關(guān)系看，家庭成員允許出資人將家庭財產(chǎn)用于投資辦企業(yè)本身就意味著許諾將這部分財產(chǎn)用于承擔(dān)風(fēng)險，而出資人取得的收益也是全家共同享用，這就意味著個人獨資企業(yè)的收益是家庭共同財產(chǎn)的一部分。

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