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　　第七節(jié) 債權(quán)人會議

　　掌握債權(quán)人會議的性質(zhì)、構(gòu)成、職權(quán)和議事規(guī)則等內(nèi)容。

　　一、從性質(zhì)上看：債權(quán)人會議是表達債權(quán)人意志的破產(chǎn)機構(gòu)，債權(quán)人會議不是民事權(quán)利主體，不能以其名義對外進行民事活動。

　　二、債權(quán)人會議的組成

　　債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會代表參加，對有關(guān)事項發(fā)表意見。

　　債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，不得行使表決權(quán)。

　　債權(quán)人會議設(shè)主席1人，由法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。

　　三、債權(quán)人會議的召集

　　第一次債權(quán)人會議由法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開，由法院主持。第一次債權(quán)人會議以后的債權(quán)人會議，在法院認為必要時，或管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主度提議時召開。

　　四、債權(quán)人會議的職權(quán)(多選題)

　　1、核查債權(quán)。

　　2、申請法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬。

　　3、監(jiān)督管理人。

　　4、選任和更換債權(quán)人委員會成員。

　　5、決定繼續(xù)或停止債務(wù)人的營業(yè)。

　　6、通過重整計劃。

　　7、通過和解協(xié)議。

　　8、通過債務(wù)人財產(chǎn)管理方案。

　　9、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案。

　　10、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案。

　　11、法院認為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。

　　注意區(qū)別與債權(quán)人委員會的職權(quán)。

　　例如：根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，下列各項中屬于債權(quán)人會議職權(quán)的是：

　　A、更換管理人，審查管理人的費用和報酬

　　B、選舉和更換債權(quán)人委員會成員

　　C、決定繼續(xù)或停止債務(wù)人的營業(yè)

　　D、對破產(chǎn)申請受理前成立的而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行合同有權(quán)解除或繼續(xù)履行

　　答案：BC

　　解析：A選項：管理人由法院指定，債權(quán)人會議無法直接更換。D選項屬于管理人的職權(quán)。

　　五、債權(quán)人委員會

　　債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和1名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。

　　債權(quán)人委員會職權(quán)：

　　1、監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分。

　　2、監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)的分配。

　　3、提議召開債權(quán)人會議。

　　4、債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。

　　按規(guī)定，債權(quán)人委員會的成員不得超過9人。

　　六、債權(quán)人會議的決議

　　債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上。

　　債權(quán)人會議決議的表決實行雙重多數(shù)通過，即必須同時滿足兩個條件。債權(quán)人會議通過一般決議：由所代表債權(quán)占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上通過;通過特別決議：由所代表債權(quán)占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上通過。

　　需要采用特別決議方式通過的事項有：

　　1、通過和解協(xié)議草案的決議。

　　2、通過重整計劃草案的決議。

　　有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，如果未放棄優(yōu)先受償權(quán)，該債權(quán)人對通過和解協(xié)議草案和通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案不享有表決權(quán)。

　　例如：有十位債權(quán)人，代表債權(quán)總額為1200萬，其中甲乙的債權(quán)為300萬，且有財產(chǎn)擔(dān)保。債權(quán)人會議討論通過和解協(xié)議草案，下列通過方式中表述正確的有：假如給出的答案都是多少債權(quán)人代表多少債權(quán)額。首先考慮：在十位債權(quán)人中，有幾位債權(quán)人享有表決權(quán)，代表的債權(quán)額為多少。甲乙的債權(quán)300萬且有財產(chǎn)擔(dān)保，且未放棄優(yōu)先受償權(quán)，在通過和解協(xié)議草案和通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案時是不享有表決權(quán)的。在本例中甲乙不享有表決權(quán)，以八位債權(quán)人代表900萬債權(quán)額為基數(shù)來考慮本題。其次考慮：所作出的決議是一般決議還是特別決議，破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案，是一般決議事項。第三需要考慮的是：過半數(shù)是大于1/2的概念，不含本數(shù);1/2以上是含本數(shù)的。第四：選項時看債權(quán)人數(shù)是否符合規(guī)定，代表的債權(quán)額是否符合規(guī)定，雙重標(biāo)準(zhǔn)必須同時具備。

　　債權(quán)人會議通過和解協(xié)議草案和重整計劃草案的決議，都屬于特別決議。但通過和解協(xié)議草案的決議時，需代表債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上通過，而通過重整計劃草案的決議時，按債權(quán)分類分組進行表決，由出席會議同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，為該組通過。見教材P212。

　　債權(quán)人會議通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案以及破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案等事項時，經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由法院裁定。

　　債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案時，經(jīng)債權(quán)人會議兩次表決仍未通過，由法院裁定。債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額1/2以上的債權(quán)人對法院作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日起或收到通知之日起15日內(nèi)向該法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

　　第八節(jié) 重整

　　一、重整申請(多選題)

　　債務(wù)人在不同的階段重整申請人不同：

　　1、債務(wù)人尚未進入破產(chǎn)程序時，債務(wù)人或債權(quán)人可以直接向法院申請對債務(wù)人進行重整。

　　2、債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在法院受理破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，可以向法院申請重整。

　　注意不同的時間段。

　　二、重整期間

　　在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

　　在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。

　　債務(wù)人或管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。

　　在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。

　　債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。

　　在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或利害關(guān)系人請求，法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：

　　1、債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性。

　　2、債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或其他顯著不利于債權(quán)人的行為。

　　3、由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。

　　三、重整計劃的制定和批準(zhǔn)

　　(一)重整計劃的制定

　　債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。管理人負責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。

　　債務(wù)人或管理人應(yīng)當(dāng)自法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。

　　債務(wù)人或管理人未按期提出重整計劃草案的，法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　(二)重整計劃的批準(zhǔn)(多選題)

　　核心標(biāo)準(zhǔn)：債權(quán)人會議通過、法院批準(zhǔn)。

　　出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。部分表決組未通過重整計劃表決草案的，債務(wù)人或管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。

　　重整計劃草案經(jīng)債權(quán)人會議通過，并且經(jīng)過法院批準(zhǔn)，才能生效。

　　見教材“例5-11”。

　　四、重整計劃的執(zhí)行

　　一般情況下，由債務(wù)人負責(zé)執(zhí)行，由管理人負責(zé)監(jiān)督。

　　債務(wù)人不能執(zhí)行或不執(zhí)行重整計劃的，法院經(jīng)管理人或利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　按照重整計劃減免的債務(wù)，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

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