| 第 1 頁(yè)：?jiǎn)雾?xiàng)選擇題 |
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二、多項(xiàng)選擇題
41.【答案】AD。解析：所謂共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。要成立共同犯罪，必須要有兩個(gè)以上的行為人、共同的故意和共同的行為。共同故意犯罪不僅是共同實(shí)施故意犯罪行為，共同實(shí)施犯罪預(yù)備行為也構(gòu)成共同犯罪。本題中，“甲與乙共謀次日共同殺丙”，這就表明甲與乙在犯罪預(yù)備階段有共同的故意和共同的行為.因此甲和乙是故意殺人的共犯�？梢耘懦鼴選項(xiàng)。在共同犯罪中，共同的行為意味著各個(gè)共同犯罪人的行為都是共同犯罪行為的一個(gè)有機(jī)組成部分，不能將單個(gè)行為人的犯罪行為和共同犯罪行為割裂開(kāi)。如果共同犯罪中的一個(gè)行為人的犯罪行為達(dá)到了既遂狀態(tài)，也就意味著所有共同行為人的犯罪行為也達(dá)到了既遂狀態(tài)。本題中，甲和乙共同實(shí)施了犯罪預(yù)備行為;在犯罪實(shí)施階段，甲由于意志以外的原因沒(méi)有參與，乙繼續(xù)在甲和乙的共同故意的支配下實(shí)施了故意殺人的行為，并達(dá)到了既遂狀態(tài)，甲作為共同犯罪人，其行為也自然達(dá)到了既遂狀態(tài)。因此可以排除C選項(xiàng)。故本題的正確答案為AD。
42.【答案】ABD。解析：本題考查的知識(shí)點(diǎn)是：不作為犯罪的作為義務(wù)來(lái)源。行為人負(fù)有實(shí)施某種積極行為的特定義務(wù)是構(gòu)成犯罪的不作為的前提。特定義務(wù)不能只是普通的道德上的義務(wù)。如果不存在這種特定義務(wù)，則根本不可能構(gòu)成刑法的不作為。特定義務(wù)一般有三個(gè)來(lái)源：(1)法律明文規(guī)定的特定義務(wù)。并非法律規(guī)定的任何一種義務(wù)，都可以作為刑法中的不作為的根據(jù)。只有其他法律、法規(guī)所規(guī)定的義務(wù)且為刑法所承認(rèn)，才是不作為的法律義務(wù)的根據(jù)。(2)職務(wù)上或業(yè)務(wù)上要求履行的義務(wù)。這一特定義務(wù)以行為人具有某種職務(wù)身份或從事某種業(yè)務(wù)并且正在執(zhí)行為前提，否則，不發(fā)生履行該類義務(wù)的問(wèn)題。(3)行為人的先行行為產(chǎn)生的義務(wù)。由于行為人先前實(shí)施的行為(簡(jiǎn)稱先行行為)，使某種合法權(quán)益處于遭受嚴(yán)重?fù)p害的危害狀態(tài)，該行為人產(chǎn)生采取積極行為阻止損害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)，這就是由先行行為引起的作為義務(wù)。所以，本題的正確答案是ABD。
43.【答案】ABCD。解析：本題考查的知識(shí)點(diǎn)是：正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件。正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件。是指可以實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間。理論上認(rèn)為正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件是不法侵害正處于已經(jīng)開(kāi)始并且尚未結(jié)束的進(jìn)行階段。法律基于正當(dāng)防衛(wèi)的立法目的是為了制止不法侵害、防止合法利益受到損害，故對(duì)防衛(wèi)時(shí)間加以嚴(yán)格限定。不法侵害尚未結(jié)束，是指不法侵害行為或其導(dǎo)致的危害狀態(tài)尚在繼續(xù)中，防衛(wèi)人可以用防衛(wèi)手段予以制止或排除。在實(shí)踐中，不法侵害已經(jīng)完結(jié)、不法侵害人自動(dòng)中止侵害、不法侵害人已被制服、不法侵害人已經(jīng)喪失繼續(xù)侵害的能力被認(rèn)為是不法侵害已經(jīng)終止，所以，本題的正確答案是ABCD。
44.【答案】BCD。解析：本題考查的知識(shí)點(diǎn)是：處斷的一罪的具體形態(tài)。處斷的一罪，是指實(shí)質(zhì)上構(gòu)成數(shù)罪.但因其所具有的特征而被司法機(jī)關(guān)作為一罪處斷的犯罪形態(tài)。處斷的一罪包括連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯三種.所以，本題的正確答案是BCD。
45.【答案】BD。
46.【答案】ABD。解析：有償法律行為，與無(wú)償法律行為相對(duì)，是指一方當(dāng)事人為對(duì)方承擔(dān)某種民事義務(wù)時(shí)。有權(quán)要求對(duì)方承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)的民事法律行為，即要求對(duì)方給予報(bào)酬。承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同;租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同;運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客.、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。因此，選項(xiàng)A、B、D都屬于有償合同。贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同。故選項(xiàng)C屬于無(wú)償合同。
47.【答案】BCD。
48.【答案】BCD。
49.【答案】BC。解析：本題考查的知識(shí)點(diǎn)是附條件法律行為的認(rèn)定及其效力。甲、乙訂立租房協(xié)議.但不能馬上生效，得等到甲之子出國(guó)，空出的房子才能提供給乙租用。甲之子何時(shí)出國(guó)，處于不確定狀態(tài)，但該事實(shí)直接影響著甲乙所立合同的效力。甲和乙的租房合同符合附條件民事法律行為的特征。該租房合同事實(shí)上存在.表明該法律行為成立，但由于條件尚未成就(甲之子未出國(guó))，表明該行為尚未生效。綜上所述，本題的答案應(yīng)當(dāng)是BC。
50.【答案】AC。解析：《民法通則》第83條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等方面的相鄰關(guān)系。給鄰方造成妨礙或損失的.應(yīng)當(dāng)停止侵害，排除妨礙，賠償損失�！� 三、簡(jiǎn)答題
51.【參考答案】一般累犯，是指因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后。在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰的故意犯罪的犯罪分子。 一般累犯的構(gòu)成條件為：
(1)前罪與后罪都是故意犯罪。
(2)前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰。
(3)后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年以內(nèi)。
(4)罪犯分子已滿十八周歲。
累犯的法律后果為：
(1)對(duì)于累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。
(2)對(duì)于累犯，不得適用緩刑。
(3)對(duì)于累犯，不得適用假釋。
52.【參考答案】(1)主體不同：職務(wù)侵占罪的犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，屬于特殊主體，而侵占罪的犯罪主體是一般主體。
(2)是否利用職務(wù)便利不同：職務(wù)侵占罪必須是利用職務(wù)上的便利而進(jìn)行的。而侵占罪則不是利用職務(wù)上的便利實(shí)施的。
(3)犯罪對(duì)象不同：職務(wù)侵占罪的犯罪對(duì)象是本單位財(cái)物，而侵占罪的對(duì)象是代為保管的他人財(cái)物、他人的遺忘物、埋藏物。
(4)行為方式不同：職務(wù)侵占罪的行為方式主要表現(xiàn)為采用竊取、騙取、侵吞等方式將本單位財(cái)物非法占為己有，而侵占罪的行為方式主要表現(xiàn)為將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有拒不退還，或?qū)⑺说倪z忘物、埋藏物非法占為己有拒不交出。
53.【參考答案】特殊侵權(quán)民事責(zé)任，是指當(dāng)事人基于與自己有特殊關(guān)系的行為、物件或者其他原因致人損害的，依據(jù)法律特別規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。特殊侵權(quán)民事責(zé)任的特征有：
(1)特殊侵權(quán)民事責(zé)任是由法律直接特別規(guī)定的。特殊侵權(quán)民事責(zé)任的類型、法律后果以及抗辯事由都由法律嚴(yán)格規(guī)定。
(2)特殊侵權(quán)民事責(zé)任適用過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任和公平責(zé)任的歸責(zé)原則，不適用一般的過(guò)錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則。
(3)特殊侵權(quán)民事責(zé)任在舉證責(zé)任的分配上適用舉證責(zé)任倒置原則。由加害人對(duì)于法定的抗辯事由承擔(dān)舉 證責(zé)任。
(4)特殊侵權(quán)民事責(zé)任中的侵權(quán)行為往往存在責(zé)任主體和行為主體分離的現(xiàn)象。
54.【參考答案】不當(dāng)?shù)美�，是指無(wú)法律上或合同上的根據(jù)，使他人財(cái)產(chǎn)受到損失而自己獲得利益。其構(gòu)成條件有：
(1)須一方獲得利益。如果一方使他方的財(cái)產(chǎn)利益受到損害，而自己未從中獲得任何利益，即使依法應(yīng)負(fù)損害賠償?shù)呢?zé)任，也不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美畟?/P>
(2)須他方受到損害。他方確實(shí)受到損害是不當(dāng)?shù)美闪⒌牧硪灰�。受到損失，則不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美�。他方受到損害，包括積極的損失和消極的損失。前者是指因一方受益使他方現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)減少，后者指應(yīng)得利益沒(méi)有得到。
(3)獲得利益與受到損害之間須有直接因果關(guān)系。不當(dāng)?shù)美囊环街缘美怯捎谒绞艿綋p害，也就是同一事實(shí)引起兩方面的結(jié)果，即一方受益、他方受損。
(4)獲得利益沒(méi)有法律上的根據(jù)。不當(dāng)?shù)美@利一方受益沒(méi)有合法的原因和根據(jù)，是不當(dāng)?shù)美畟闪⒌挠忠粋�(gè)要件。
