2013年注冊會計師《經(jīng)濟法》強化輔導(dǎo)講義(12)

　　全套講義：2013年注冊會計師《經(jīng)濟法》強化輔導(dǎo)講義匯總 

第五節(jié)　擔(dān)保物權(quán)

　　一、擔(dān)保物權(quán)的特性

　　1.從屬性

　　(1)擔(dān)保物權(quán)不得與主債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓。

　　(2)主債權(quán)全部消滅，擔(dān)保物權(quán)也歸于消滅;主債權(quán)部分消滅時，基于擔(dān)保物權(quán)的不可分性，擔(dān)保物權(quán)并不部分消滅。

　　2.權(quán)利行使的附條件性

　　擔(dān)保物權(quán)的行使條件是債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形。

　　3.優(yōu)先受償性

　　當(dāng)債務(wù)人不履行到期債務(wù)或發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)情形時，擔(dān)保物權(quán)人可就擔(dān)保物變價之后的價金優(yōu)先于普通債權(quán)人得到清償。

　　二、抵押權(quán)

　　(一)抵押權(quán)的概念與特性

　　1.抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

　　解釋：抵押中提供財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。

　　2.不可分性

　　(1)債權(quán)未受全部清償前，擔(dān)保權(quán)人可就擔(dān)保物的“全部”行使權(quán)利。

　　(2)債權(quán)部分消滅時，債權(quán)人仍就未清償部分的債權(quán)對擔(dān)保權(quán)的“全部”行使權(quán)利。

　　(3)擔(dān)保物部分滅失，殘存部分仍擔(dān)保債權(quán)全部。

　　(二)抵押財產(chǎn)的范圍

　　1.可以抵押的財產(chǎn)：

　　(1)建筑物和其他土地附著物。

　　(2)建設(shè)用地使用權(quán)。

　　提示：以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)同時抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，應(yīng)當(dāng)將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。即“地隨房走，房隨地走，房地一體�！奔词沟盅喝宋匆勒涨翱钜�(guī)定建設(shè)用地使用權(quán)和建筑物一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。

　　(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)。

　　(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品。

　　(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器。

　　(6)交通運輸工具。

　　2.不能抵押的財產(chǎn)：

　　(1)土地所有權(quán);

　　(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外

　　(3)學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以共益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施;

　　(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);

　　(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);

　　(6)以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物。

　　提示：已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被查封、扣壓的，不影響抵押權(quán)的效力。

　　【例題·單選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列財產(chǎn)中，不可以作為抵押權(quán)客體的是(　)。

　　A.工廠的半成品

　　B.正在建造的船舶

　　C.以招標(biāo)方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營權(quán)

　　D.土地所有權(quán)

　　『正確答案』D

　　『答案解析』下列財產(chǎn)不得抵押：(1)土地所有權(quán);(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外;(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。

　　【例題·多選題】下列財產(chǎn)中，可以作為抵押物的有(　)。

　　A.機動車

　　B.建筑物

　　C.正在制作的生產(chǎn)設(shè)備

　　D.家庭聯(lián)產(chǎn)承包的土地承包經(jīng)營權(quán)

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』(1)建筑物和機動車都是可以抵押的;AB要選。(2)經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押;C要選。(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)可以用于抵押，但對于依照農(nóng)村土地承包經(jīng)營法的規(guī)定取得的耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)(家庭承包)是不能用于抵押的;D不選。

　　(三)抵押權(quán)的設(shè)定

　　1.設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。

　　提示：當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。

　　2.登記是抵押權(quán)的生效條件(必須登記的)

　�、俳ㄖ锖推渌恋馗街�;

　　②建設(shè)用地使用權(quán);

　�、垡哉袠�(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);

　�、苷诮ㄔ斓慕ㄖ�。

　　提示：不動產(chǎn)的抵押必須辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。如果當(dāng)事人未辦理登記，只是抵押權(quán)未設(shè)立，但不影響抵押合同的生效�？忌鷳�(yīng)注意的是：抵押合同自簽訂之日起成立并生效，是否登記不影響抵押合同的生效，只影響抵押權(quán)的設(shè)立。

　　【例題·多選題】鄭某開辦公司資金不足，其父將3間祖屋以25萬元賣給即將回國定居的郭某，但其父還未來得及辦理過戶手續(xù)即去世。鄭某不知其父賣房一事，繼承了這筆房款及房屋，并辦理了登記手續(xù)。隨后，鄭某以3間祖屋作抵押向陳某借款10萬元，將房產(chǎn)證交給了陳某，但沒有辦理抵押登記。下列選項正確的是(　)。

　　A.鄭某的父親與郭某之間的房屋買賣合同有效

　　B.鄭某享有房屋的所有權(quán)

　　C.鄭某在其父親去世后，有義務(wù)協(xié)助郭某辦理房屋過戶手續(xù)

　　D.陳某對房屋不享有抵押權(quán)

　　『正確答案』ABCD

　　『答案解析』(1)鄭某的父親和郭某之間雖然沒有辦理房屋過戶登記手續(xù)，但并不影響房屋買賣合同的效力，他們之間的房屋買賣合同是有效的，郭某雖未取得房屋的所有權(quán)，但享有合同債權(quán);A正確。(2)因繼承或者受遺贈取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈開始時發(fā)生效力。鄭某的父親與郭某未辦理房屋過戶登記手續(xù)，房屋仍然屬于鄭某父親所有，鄭某自其父親死亡時，可以在繼承開始時取得該房屋的所有權(quán)，鄭某實際取代了其父在房屋買賣合同中當(dāng)事人的地位，所以鄭某有義務(wù)協(xié)助郭某辦理房屋過戶手續(xù);BC正確。(3)以建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。因為鄭某和陳某之間的抵押未辦理抵押登記，因此抵押權(quán)不成立，陳某對房屋不享有抵押權(quán);D正確。

　　3.登記為對抗第三人的效力(可以不登記)

　　(1)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品，正在建造的船舶、航空器，交通運輸工具設(shè)定抵押，或者以《物權(quán)法》規(guī)定的動產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。因此，對這些財產(chǎn)是否進行抵押登記，完全由當(dāng)事人決定。抵押合同自簽訂之日起成立并生效，只是未登記的，不能對抗善意第三人。

　　(2)即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權(quán)也不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。

　　【例題·多選題】甲公司向乙銀行借款，同意以自己現(xiàn)有以及將有的全部生產(chǎn)設(shè)備、原材料、產(chǎn)品、半成品進行抵押。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該抵押的表述中，正確的有(　)。(2010年)

　　A.甲公司與乙銀行協(xié)商一致時，抵押權(quán)設(shè)立

　　B.甲公司與乙銀行協(xié)商一致，并達成書面協(xié)議時，抵押權(quán)設(shè)立

　　C.該抵押權(quán)非經(jīng)登記不得對抗善意第三人

　　D.如第三人乙向甲公司支付了合理價款并取得抵押財產(chǎn)的，則抵押權(quán)不得對抗該第三人

　　『正確答案』BCD

　　『答案解析』(1)浮動抵押必須經(jīng)過“書面協(xié)議”;A錯誤，B正確。(2)浮動抵押的設(shè)立是以合同的生效為條件，不以登記為要件。但是不登記的，抵押權(quán)不能對抗善意第三人;C正確。(3)在動產(chǎn)浮動抵押“結(jié)晶”之前，即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權(quán)也不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人;D正確。

　　(四)抵押擔(dān)保的范圍

　　1.根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)(抵押、質(zhì)押、留置)的擔(dān)保范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、保管擔(dān)保財產(chǎn)和實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的費用。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。

　　2.抵押物范圍

　　(1)抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。

　　(2)抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的所有人的，抵押權(quán)的效力及于附合物、混合物或者加工物;第三人與抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押權(quán)的效力及于抵押人對共有物享有的份額。

　　(3)抵押權(quán)設(shè)定前為抵押物的從物的，抵押權(quán)的效力及于抵押物的從物。但是，抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時，抵押權(quán)的效力不及于抵押物的從物。

　　(4)城市房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的房地產(chǎn)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣，但對拍賣新增房屋所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。

　　(5)建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實現(xiàn)抵押權(quán)時，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。

　　3.物上代位性

　　擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。

　　【例題·多選題】甲公司從某銀行獲得貸款1000萬元，并以其A房屋(價值500萬元)提供抵押擔(dān)保，同時，乙公司以其B房屋(價值800萬元)為甲公司貸款提供抵押擔(dān)保。貸款到期時，甲公司尚欠銀行400萬元的本息未還。在銀行催討欠款期間，A房屋因火災(zāi)發(fā)生嚴(yán)重損壞，價值僅余350萬元�；馂�(zāi)責(zé)任人丙向甲公司賠償了50萬元，丁保險公司向甲公司賠付保險金80萬元。下列財產(chǎn)中，銀行享有優(yōu)先受償權(quán)的有(　)。(2009年原制度)

　　A.A房屋

　　B.B房屋

　　C.丙賠償給甲公司的50萬元

　　D.丁公司賠付甲公司的80萬元保險金

　　『正確答案』ABCD

　　『答案解析』在抵押物滅失、毀損的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。本題中，A房屋毀損的，銀行就A房屋本身的拍賣價款和保險公司的保險金和B房屋有優(yōu)先受讓權(quán)。

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