2012注冊會計師《經(jīng)濟法》強化輔導講義：第4章(4)

　　二、股份有限公司的組織機構(gòu)

　　(一)股東大會

　　1.股東大會的職權(quán)

　　股份有限公司股東大會的職權(quán)與有限責任公司股東會的職權(quán)相同。上市公司股東大會還有以下職權(quán)：

　　(1)對上市公司解聘會計師事務所作出決議;

　　(2)審議上市公司1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30%的事項(股東大會的特別決議);

　　(3)審議批準變更募集資金用途事項;

　　提示：上市公司改變招股說明書募集資金用途的，必須由股東大會作出決議，董事會不行。

　　(4)審議股權(quán)激勵計劃;

　　(5)審議批準下列對外擔保行為：

　�、偕鲜泄�司及其控股子公司的對外擔�？傤~，達到或者超過最近一期經(jīng)審計“凈資產(chǎn)”50%以后提供的任何擔保;

　　②上市公司的對外擔�？傤~，達到或者超過最近一期經(jīng)審計“總資產(chǎn)”的30%以后提供的任何擔保;

　�、蹫橘Y產(chǎn)負債率超過70%的擔保對象提供的擔保;

　�、軉喂P擔保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的擔保;

　�、萆鲜泄�司對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保。

　　【例題·多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項中，應當由上市公司股東大會作出決議的有(　)。(2005年)

　　A.對減少注冊資本作出決議

　　B.為控股股東提供擔保作出決議

　　C.決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案

　　D.決定修改公司章程

　　『正確答案』ABD

　　『答案解析』(1)選項B：公司為股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東大會決議;(2)選項C：屬于董事會的職權(quán);(3)選項AD：屬于股東大會的特別事項。

　　2.股東大會應當每年召開1次年會。上市公司的年度股東大會應當于上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行。有下列情形之一的，應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：

　　(1)董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時;

　　(2)公司未彌補的虧損達實收股本總額的l/3時;

　　(3)單獨或者合計持有公司l0%以上股份的股東請求時;

　　(4)董事會認為必要時;

　　(5)監(jiān)事會提議召開時。

　　相關(guān)知識點：有限責任公司臨時股東會的召開條件：①代表10%以上表決權(quán)的股東提議：②1/3以上的董事提議;③監(jiān)事會提議召開。

　　【例題·多選題】甲公司是一家以募集方式設立的股份有限公司，其注冊資本為人民幣6000萬元。董事會有7名成員。最大股東李某持有公司12%的股份。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列各項中，屬于甲公司應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會的情形有(　)。

　　A.董事人數(shù)減至4人

　　B.監(jiān)事陳某提議召開

　　C.最大股東李某請求召開

　　D.公司未彌補虧損達人民幣1600萬元

　　『正確答案』AC

　　『答案解析』本題考核點是股東大會的會議制度。本題中，選項A由于董事人數(shù)不足法律規(guī)定的最低人數(shù)“5人”，因此應該召開臨時股東大會;選項C最大股東李某持有股份超過了10%，因此可以單獨提議召開臨時股東大會。

　　3.股東的臨時提案權(quán)

　　單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。董事會應當在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。股東大會不得對向股東通知中未列明的事項作出決議。

　　4.股東大會的決議(重點)

　　(1)普通事項：必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)“過半數(shù)”通過

　　(2)特別事項：必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過

　�、傩薷墓�司章程;②增加或者減少注冊資本;③公司合并、分立、解散;④變更公司形式。

　　提示：股份有限公司股東大會的特別事項內(nèi)容與有限責任公司中規(guī)定相同。

　　相關(guān)內(nèi)容：上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司“資產(chǎn)總額”30%的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　5.累積投票制

　　(1)股東大會選舉董事、監(jiān)事，“可以”根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議實行累積投票制。

　　(2)控股股東控股比例在30%以上的上市公司，“應當”采用累積投票制。

　　(二)董事會

　　提示：股份有限公司董事會的職權(quán)與有限責任公司相同。

　　1.股份有限公司董事會成員為5～19人，董事會成員中“可以”(而非必須)有公司職工代表。董事會設董事長1人，“可以”設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)“選舉”產(chǎn)生。

　　提示：有限責任公司董事會由3～13人組成。兩個以上的國有企業(yè)投資設立的有限責任公司、國有獨資公司，董事會成員中“應當”包括職工代表。

　　2.上市公司董事會可以按照股東大會的有關(guān)決議，設立專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人，審計委員會中至少有1名獨立董事是會計專業(yè)人員。

　　3.董事會會議每年度至少召開2次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

　　提示：(1)合營企業(yè)、合作企業(yè)的董事會會議每年度至少召開1次;(2)股份有限公司的監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議。

　　4.臨時董事會的召開條件：

　　(1)代表10%以上表決權(quán)的股東提議;(2)1/3以上董事提議;(3)監(jiān)事會提議。

　　提示：股份有限公司臨時董事會與有限責任公司臨時股東會的召開條件相同。

　　5.董事會會議應有“過半數(shù)”的董事出席方可舉行;董事會作出決議必須經(jīng)“全體”(而非出席)董事的“過半數(shù)”(>1/2)通過;董事因故不能出席會議的，可以“書面”(不能口頭)委托其他“董事”(不能是非董事)代為出席，委托書中應載明授權(quán)范圍。(重點)

　　6.董事會的會議記錄由“出席會議的董事”(不包括列席會議的監(jiān)事)簽名。

　　提示：股東大會的會議記錄由“主持人、出席會議的董事”(而非股東)簽名。

　　7.董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，“參與決議”的董事對公司負賠償責任;但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

　　【例題·多選題】華勝股份有限公司于2006年召開董事會臨時會議，董事長甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會中其余4名成員未出席。董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，但董事會經(jīng)與會董事一致通過，最后仍作出決議。下列選項表述錯誤的有(　)。

　　A.該決議有效，因其已由出席會議董事的過半數(shù)通過

　　B.該決議無效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的二分之一

　　C.該決議是否有效取決于公司股東會的最終意見

　　D.該決議是否有效取決于公司監(jiān)事會的審查意見

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』《公司法》第112條規(guī)定：董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。本題中，出席會議的董事有5位，符合舉行董事會會議關(guān)于出席人數(shù)的規(guī)定，可以舉行董事會會議;但是因為董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，導致董事會的決議實際上只有4名董事通過，不足全體董事的過半數(shù)，該決議無效;ACD表述錯誤，B表述正確。

　　(三)監(jiān)事會

　　股份有限公司、有限責任公司監(jiān)事會的組成、職權(quán)基本相同，主要區(qū)別：(1)會議頻率不同：有限責任公司的監(jiān)事會每年至少召開1次，股份有限公司的監(jiān)事會每6個月至少召開1次;(2)股份有限公司的監(jiān)事會有權(quán)提議召開臨時董事會。

　　(四)上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定

　　1.上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。

　　提示：公司為股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東大會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由“出席會議的 ”其他股東所持表決權(quán)的“過半數(shù)”(大于1/2)通過。

　　2.為促進上市公司建立、健全激勵與約束機制，可以由上市公司以本公司股票為標的實行股權(quán)激勵機制。股權(quán)激勵機制的激勵對象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)人員，以及公司認為應當激勵的其他員工，但不應當包括獨立董事。

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