2012年注冊會計師《經濟法》基礎講義：第1章(5)

　　(五)法院的判決與裁定

　　1.判決是指法院對民事案件依法定樣序審理后對案件的實體問題依法作出的具有法律效力的結論性判定。

　　2.裁定是指法院在審理民事案件的過程中對有關訴訟程序的事項作出的判定。

　　3.判決與裁定都是國家行使審判權，依照法定程序作出的具有法律效力的結論性判定。兩者的區(qū)別是：

　　(1)判決解決的是案件的實體問題，是對當事人的實體爭議和請求所作出的結論;裁定是解決訴訟中的程序事項，主要是法院行使指揮、協(xié)調訴訟活動權能的體現;

　　(2)裁定發(fā)生于訴訟的各階段，一個案件可能有多個裁定，判決在案件審理終結時作出，一般一個案件一個判決;

　　(3)裁定可采用書面形式，也可采用口頭形式，判決只能采用書面形式;

　　(4)除不予受理、對管轄權的異議、駁同起訴的裁定可以上訴外，其他裁定一律不準上訴，一審判決可以上訴�？梢陨显V的裁定，當事人有權在裁定送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴：當事人不服第一審判決的，有權在判決書送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。

　　【相關考點】在整個破產程序中，人民法院對各種問題均以裁定方式解決。除“不予受理破產申請的裁定”和“駁回破產申請的裁定”外，一律不準上訴。

　　【例題·多選題】關于裁定和判決，下列說法正確的有(　)。

　　A.判決解決的是案件的實體問題

　　B.裁定是解決訴訟中的程序事項

　　C.一般一個案件一個判決

　　D.裁定只能采用書面形式

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』本題考核點是判決與裁定。裁定可采用書面形式，也可采用口頭形式，判決只能采用書面形式。

　　二、仲裁的基本制度

　　(一)仲裁概述

　　1.仲裁是指發(fā)生爭議的各方當事人依照事先約定或事后達成的書面仲裁協(xié)議，共同選定仲裁機構并由其對爭議依法作出具有約束力裁決的一種活動。

　　2.仲裁具有自愿性、專業(yè)性(因為擔任仲裁員的都是分專業(yè)，由當事人選擇的專家)、靈活性(程序可以由當事人協(xié)商確定或者選擇)、保密性(仲裁不以公開審理為原則，而且仲裁員與仲裁秘書人員均有保密義務)、快捷性(仲裁裁決一經仲裁庭作出即發(fā)生法律效力，即一裁終局)、獨立性(仲裁機構獨立于行政機構和其他機構，仲裁機構之間也沒有隸屬關系)。

　　(二)仲裁機構

　　仲裁機構是由直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市以及其他設區(qū)的市的人民政府組織有關部門和商會統(tǒng)一組建的仲裁委員會。

　　(三)申請仲裁的條件

　　1.當事人申請仲裁，應當具備以下條件：

　　(1)有仲裁協(xié)議。該協(xié)議包括事先在合同中約定的仲裁條款，也包括事后達成的書面仲裁協(xié)議。

　　(2)有具體的仲裁請求和所依據的事實、理由。

　　(3)屬于仲裁委員會受理的范圍。

　　(4)受理仲裁的仲裁機構有管轄權。

　　2.仲裁庭作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，應當及時作出裁決。調解達成協(xié)議的，仲裁庭應當制作調解或根據協(xié)議結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。

　　3.仲裁庭根據多數仲裁員的意見作出裁決，并制作裁決書，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

　　4.如果當事人一方不履行裁決的，另一方當事人可以依照《民事訴訟法》的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。

　　【考題·判斷題】(2002年)仲裁庭對當事人申請仲裁的爭議作出裁決，自裁決書作出之日起發(fā)生法律效力。(　)

　　『正確答案』√

　　『答案解析』本題考核點是仲裁裁決書的生效�！吨俨梅ā芬�(guī)定，仲裁庭根據多數仲裁員的意見作出裁決，并制作裁決書，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

　　【例題·多選題】張某為其3歲兒子購買某品牌的奶粉，小孩喝后上吐下瀉，住院7天才恢復健康。經鑒定，該品牌奶粉屬劣質品。張某的親友們提出的下列建議中，不違反法律規(guī)定的有(　)。

　　A.請媒體曝光，并要求工商管理機關嚴肅查處

　　B.向出售該奶粉的商場索賠，或向生產該奶粉的廠家索賠

　　C.直接提起訴訟，要求商場賠償醫(yī)療費等

　　D.直接提起仲裁，要求商場和廠家連帶賠償醫(yī)療費等

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』本題考核點是申請仲裁的條件。當事人申請仲裁，應當有仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議包括事先在合同中約定的仲裁條款，也包括事后達成的書面仲裁協(xié)議。本題情形不能申請仲裁。

　　(四)仲裁協(xié)議

　　仲裁協(xié)議是雙方當事人就糾紛解決方式達成一致的意思表示。

　　1.當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。

　　2.對于仲裁條款的效力的確認，由仲裁委員會和人民法院決定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

　　3.仲裁條款具有獨立性，即仲裁條款不因主合同的無效、被撤銷而失效，也不因主合同的未成立而影響效力。

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