2011年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》預(yù)習(xí)講義(77)

　　5、保證、抵押并存

　　被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。如果債務(wù)人不履行債務(wù)，則根據(jù)下列規(guī)則確定當事人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的順序：

　　(1)根據(jù)當事人的約定;

　　(2)沒有約定或者約定不明的：

　�、偃绻�物保是“主債務(wù)人”提供的：有嚴格的先后順序

　　債權(quán)人應(yīng)當首先執(zhí)行主債務(wù)人提供的物保，保證人在物保不足清償時承擔(dān)補充清償責(zé)任。

　　②如果物保是“第三人”提供的：沒有先后順序

　　債權(quán)人可以執(zhí)行第三人的物保，也可以首先要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。應(yīng)注意的是，在保證與第三人提供的物保并存的情況下，如果其中一人承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任，則只能向主債務(wù)人追償，不能向另外一個擔(dān)保人追償。

　　6、保證期間(2006年綜合題)

　　(1)根本未約定：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。

　　(2)約定不明：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。

　　【解釋】保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明。

　　7、保證的訴訟時效

　　在保證期間內(nèi)，債權(quán)人主張權(quán)利的，保證責(zé)任確定。從確定保證責(zé)任時起，在連帶保證，開始起算保證的訴訟時效。在一般保證，則在對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起算保證的訴訟時效。保證的訴訟時效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應(yīng)為2年。

　　(1)一般保證

　�、僭诤贤�約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，如債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任。

　�、谝话惚ＷC的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。

　　(2)連帶保證

　�、賯鶛�(quán)人在保證期間內(nèi)要求連帶保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。

　�、诒ＷC人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任之日起開始計算。

　　(3)一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷。連帶保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。

　　【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)保證責(zé)任訴訟時效的表述，正確的有( )。

　　A、一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷

　　B、一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中止，保證債務(wù)訴訟時效中止

　　C、連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷

　　D、連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止，保證債務(wù)訴訟時效中止

　　【答案】ABD

　　8、其他規(guī)定

　　(1)第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付�？顚Ｓ玫�，未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當對流失的資金承擔(dān)“補充賠償責(zé)任”。

　　(2)保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證，如果債務(wù)人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔(dān)“連帶保證責(zé)任”。

　　(3)債務(wù)人和保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權(quán)人造成損失的，由保證人和債務(wù)人承擔(dān)“連帶”賠償責(zé)任。

　　(4)保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任后，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯。

　　(5)債務(wù)人破產(chǎn)

　�、僭诒ＷC期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。

　�、趥鶛�(quán)人申報債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠郑�保證人仍應(yīng)當承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)當在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)提出。

　�、蹅鶛�(quán)人知道或者應(yīng)當知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。

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