第三節(jié) 股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)
二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)
�。ㄒ唬┕蓶|大會
1．股東大會的職權(quán)
股份有限公司股東大會的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)基本相同。
〖yangjobe〗上市公司股東大會職權(quán)還包括：
1、 有權(quán)對公司聘用、解聘會計(jì)師事務(wù)所作出決議；
2、 審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的5%以上的股東的提案；
3、 回購本公司股票
4、 非經(jīng)股東大會特別決議，公司不得與高級管理人員以外的人訂立將公司全部或重要業(yè)務(wù)的管理交予該人負(fù)責(zé)的合同。
5、 獨(dú)立董事由股東大會決定
6、 《證券法》上市如改變招股說明書中募集資金的用途，必須經(jīng)股東大會批準(zhǔn)。
7、
2．股東大會的形式
分為年會和臨時會議兩種。
年會即每年按照召開一次，上市公司的股東大會年會應(yīng)于上一個會計(jì)年度完結(jié)之后的6個月之內(nèi)舉行。
我國《公司法》規(guī)定了召開臨時會議的5種情況：
�。�1）董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；
〖yangjobe〗公司法規(guī)定5－19人，章程還可以規(guī)定實(shí)際人數(shù)，要注意不符合任何一個標(biāo)準(zhǔn)都應(yīng)召開臨時會議。
如公司法最低為5人，章程規(guī)定為9人，實(shí)際只有5人時，不足9人的2/3，就需要召開臨時會議。
�。�2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)到股本總額的1/3時；
�。�3）持有公司股份10%以上的股東書面請求時（要注意形式的要求：書面請求。有限責(zé)任公司是代表1/4以上股東表決權(quán)）；
�。�4）董事會認(rèn)為必要時；（有限責(zé)任公司是1/3以上董事、監(jiān)事提議）
�。�5）監(jiān)事會提議召開時。
出現(xiàn)上述情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會。
股東大會召集的要求：
（1） 應(yīng)由董事長召集，董事長、副董事長均不能出席，由董事會指定1名董事主持；董事會未指定，由出席會議的股東共同推舉一名股東主持；如果因任何原因，股東無法主持會議的，由出席會議的持有最多表決權(quán)股份的股東主持。
�。�2） 召開30日前之前應(yīng)將審議的事項(xiàng)通知各股東，（指發(fā)行記名股票）
（3） 臨時股東大會不得對通知中未列明事項(xiàng)作出決議。（〖yangjobe〗不是股東大會不得對未列明….，而是只有臨時股東大會才不得對未列明….）
（4） 發(fā)行無記名股票的應(yīng)當(dāng)于會議召開45日前將要審議的事項(xiàng)作出公告。（而不是通知股東，因?yàn)闊o法通知）
（5） 無記名股票持有人出席股東大會的，應(yīng)當(dāng)于會議召開5日以前到股東大會閉會時止，將股票交存于公司。
3．股東大會的決議（議事規(guī)則） （屬于2003年新增內(nèi)容，仍是重點(diǎn)）
（1）股份有限公司股東大會的決議分為特別決議和一般決議。
特別決議須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，一般決議只須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。（注意這里沒有開會的最低股份要求，創(chuàng)立大會召開則有最低股份要求）
上市公司的下列事項(xiàng)由股東大會以普通決議通過：（基本上是審議董事會的工作）
j董事會和監(jiān)事會的工作報(bào)告；
k董事會擬定的利潤分配方案和虧損彌補(bǔ)方案；
l董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報(bào)酬和支付方法；
m公司年度預(yù)算方案、決算方案；
n公司年度報(bào)告以及除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)以特別決議通過以外的其他事項(xiàng)。
上市公司的下列事項(xiàng)由股東大會以特別決議通過： 【背誦】
j公司增加或者減少注冊資本；
k發(fā)行公司債券；〖yangjobe〗有限是普通決議，股份是特別決議。
l公司的分立、合并、解散和清算；
m公司章程的修改；
n回購本公司的股票；
o公司章程規(guī)定和股東大會以普通決議認(rèn)定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項(xiàng)。
⑦非經(jīng)股東大會以特別決議批準(zhǔn)，不得與董事、經(jīng)理和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或重要業(yè)務(wù)的管理交該人負(fù)責(zé)的合同
�。�2）股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)。股東可以自己出席股東大會，也可以委托代理人出席股東大會。
公司的控股股東在行使表決權(quán)時，不得作出有損于公司和其他股東合法權(quán)益的決定。
公司的關(guān)聯(lián)股東在股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時，不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。
如有特殊情況，關(guān)聯(lián)股東無法回避時，公司在征得有關(guān)部門的同意時，可以按照正常程序進(jìn)行表決，并在股東大會決議公告中作出詳細(xì)說明。
�。�1） 記錄要求：會議記錄由出席會議的董事簽名。會議記錄應(yīng)當(dāng)與出席會議的股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。
�。�2） 股東大會、董事會決議違法，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。
�。ǘ┒聲徒�(jīng)理
⒈董事會：
�。�1）董事會是公司股東大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對股東大會負(fù)責(zé)。股份有限公司的董事會由5－19人組成。（人數(shù)要記）董事長由全體董事過半數(shù)選舉。（不含半數(shù)。）
（2）職權(quán)。股份有限公司董事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)基本相同。還具有下列職權(quán)：（七個職權(quán)是針對上市公司的）【背誦】
j 制訂發(fā)行債券或其他證券及上市方案；（有限責(zé)任公司除國有公司外不得發(fā)行公司債券）
k 擬訂公司重大收購、回購本公司股票方案；
l 在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司的風(fēng)險投資、資產(chǎn)抵押及其他擔(dān)保事項(xiàng)；
m 管理公司信息披露事項(xiàng)；
n 向股東大會提請聘請或更換為公司審計(jì)的會計(jì)師事務(wù)所；（由股東大會決定）
o 聽取公司經(jīng)理的工作匯報(bào)并檢查經(jīng)理的工作；
p 制訂公司章程修改方案等。
董事會開會時，董事應(yīng)親自出席，如因故不能出席時，可以書面委托其他董事代為出席，但書面委托中應(yīng)載明授權(quán)范圍
（4）決議。股份有限公司的董事會，須有1/2以上的董事出席方可舉行。董事會的決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過
〖yangjobe〗總結(jié)：
董事會決議：1/2以上董事出席，全體董事的過半數(shù)通過，（不含半數(shù)）
股東會決議：一般決議：由出席會議的表決權(quán)的半數(shù)以上通過（含半數(shù)）
特別決議：由出席會議的表決權(quán)的2/3以上通過（含2/3）
董事會決議違法或違規(guī)造成嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表示異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。
�。ㄈ┍O(jiān)事會（同有限責(zé)任公司）
�。ㄋ模┒�、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和責(zé)任（同有限責(zé)任公司）
〖yangjobe〗有限責(zé)任、股份有限公司臨時股東大會對比
公司類型
臨時會議提議
開會要求
有限責(zé)任
1、1/4以上表決權(quán)股東
1、全體股東
2、1/3以上董事
2、15天以前通知
3、監(jiān)事
股份有限
1、董事人數(shù)不足法定人數(shù)或章程規(guī)定的2/3
1、二個月內(nèi)召開
2、未彌補(bǔ)虧損達(dá)1/3
2、30天前將審議事項(xiàng)通知股東，有無記名股東的45天前公告
3、10%以上股份股東請求
4、董事會提議
5、監(jiān)事會提議
〖yangjobe〗有限責(zé)任、股份有限公司股東（大）會決議對比。
公司類型
一般決議
特殊決議
有限責(zé)任
由公司章程規(guī)定
增、減資本，合并、分立，解散，清算，變更形式，修改章程，（全部）2/3以上表決權(quán)股東
股份有限
1、出席會議的1/2以上表決權(quán)股東
出席會議的2/3以上表決權(quán)股東
2、審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時，關(guān)聯(lián)股東不得參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份不計(jì)入有效表決總數(shù)
1、合并、分立、解散、修改章程
2、上市公司增、減資本，發(fā)行債券，合并、分立，解散，清算，修改章程，回購股票等
3、與董事、經(jīng)理和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或重要業(yè)務(wù)交予其管理的合同
〖yangjobe〗有限責(zé)任、股份有限公司董事會會議對比
公司類型
召開方式
要求
決議
有限責(zé)任
1/3以上董事提議
10天前通知董事
章程規(guī)定
股份有限
董事會提議
每年至少召開2次
1/2以上董事出席
10天前通知董事
全體董事過半數(shù)通過
�。ㄎ澹┥鲜泄惊�(dú)立董事制度（要求全部掌握）
在2002年6月30日年以前，董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2名獨(dú)立董事，在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中至少應(yīng)包括1/3獨(dú)立董事（5－19人中）。其中至少包括一名會計(jì)專業(yè)人士。
獨(dú)立董事的獨(dú)立性：不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。
�。�2）有七種人不得擔(dān)任獨(dú)立董事：重要的是二、三、四（主要是獨(dú)立性問題）
一、在上市公司或其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系；
二、是直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上，或是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；
三、是在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；
四、是最近一年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任過前述三種人的人員。
五、為上市公司或附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等人員；
六、章程、證監(jiān)會認(rèn)定的。
�。�3）獨(dú)立董事的產(chǎn)生。獨(dú)立董事由上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名，經(jīng)股東大會選舉決定。被提名人應(yīng)就獨(dú)立性發(fā)表公開聲明。在股東大會召開前，將材料報(bào)證監(jiān)會進(jìn)行審核。（注意是三方都有資格提名）
中國證監(jiān)會應(yīng)在15個工作日內(nèi)對獨(dú)立董事被提名人的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核，中國證監(jiān)會持有異議的，不得作為獨(dú)立董事的候選人。
任期和更換：
A、 獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但連任時間不得超過6年。
B、 獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。（注意是連續(xù)3次未親自出席，如果有兩次委托出席，一次親自出席，就不能撤換。）
C、 獨(dú)立董事任期屆滿前不得無故被免職。可提出辭職，但因此導(dǎo)致獨(dú)立董事所占比例低于規(guī)定的最低要求時（1/3以上），應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事補(bǔ)缺后生效。
�。�4）職責(zé)。獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外（一般職權(quán)），還具有下列職權(quán)：（6點(diǎn)掌握）
①重大關(guān)聯(lián)交易（與關(guān)聯(lián)人總額達(dá)300萬或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，才能提交董事會討論；******
�、谙蚨聲嶙h聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所；－＞董事會再向股東會提議。
�、巯蚨聲嵴堈匍_臨時股東大會；－＞注意是“提請召開”，無權(quán)直接提議召開。董事會認(rèn)為必要時就可提議召開。
④提議召開董事會；
⑤獨(dú)立聘請外部審計(jì)和咨詢機(jī)構(gòu) ******
�、蘅梢栽诠蓶|大會召開前向股東征集投票權(quán)。
獨(dú)立董事行使上述職權(quán)時應(yīng)取得全體獨(dú)立董事的1/2以上同意。上述職權(quán)如不能正常行使，或上述提議未被采納，上市公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。（注意與證券法聯(lián)系“持續(xù)信息公開”）
獨(dú)立董事還應(yīng)當(dāng)就上市公司重大事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見，這些事項(xiàng)為（5方面）
A、提名、任免董事；
B、聘任或解聘高級管理人員；
C、公司董事、高級管理人員的薪酬；
D、上市公司的股東、實(shí)際控制人及關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；
E、認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；
獨(dú)立董事的獨(dú)立意見：同意，保留意見及其理由，反對意見及其理由，無法發(fā)表意見及其障礙。
�。�6）上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。
(六)職工和工會（兩個應(yīng)當(dāng)）
（1） 公司研究決定職工切身利益問題時，應(yīng)當(dāng)事先聽取公司工會和職工的意見，并邀請工會或職工代表列席有關(guān)會議。
（2） 公司研究決定生產(chǎn)經(jīng)營的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會和職工的意見和建議。
三、股份有限公司中的國有股權(quán)管理
（二）股份有限公司設(shè)立時國有股權(quán)的界定（屬于國有資產(chǎn)管理要求，與第三章有關(guān)聯(lián)）
1．國有企業(yè)改建為股份有限公司的股權(quán)界定
（1）有權(quán)代表國家投資的機(jī)構(gòu)或部門直接設(shè)立的國有企業(yè)以其全部資產(chǎn)改建為股份有限公司的，原企業(yè)應(yīng)予撤銷，原企業(yè)的國家凈資產(chǎn)折成的股份界定為國家股。
（2）有權(quán)代表國家投資的機(jī)構(gòu)或部門直接設(shè)立的國有企業(yè)以其部分資產(chǎn)（連同部分負(fù)債）改建為股份有限公司的，如進(jìn)入股份有限公司的凈資產(chǎn)（指評估前凈資產(chǎn)）累計(jì)高于原國有企業(yè)凈資產(chǎn)50%（含50%）或主營生產(chǎn)部分全部或大部分資產(chǎn)進(jìn)入股份制企業(yè)，其凈資產(chǎn)折成的股份界定為國家股；進(jìn)入股份有限公司的凈資產(chǎn)低于50%（不含50%），其凈資產(chǎn)折成的股份界定為國有法人股。
�。�3）國有法人單位所擁有的企業(yè)改建的，界定為國有法人股。
2．新建設(shè)立股份有限公司的股權(quán)界定（注意是直接投資設(shè)立）
國家機(jī)構(gòu)部門投資的－＞國家股，國有企業(yè)投資的－＞國有法人股。
3．國有股權(quán)界定中應(yīng)注意的幾個問題（5個問題，1、2、4重要）
（1）凡是界定為國家股的不得再界定為國有法人股。（不能重復(fù)界定）
（2）國有企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司時，其占有使用的資產(chǎn)經(jīng)評估確認(rèn)后，須將凈資產(chǎn)一并折股，股權(quán)性質(zhì)不得分設(shè)；其股權(quán)要按規(guī)定確定國有持股單位統(tǒng)一持有，不得由不同部門或機(jī)構(gòu)分割持有。
（3）國有改股份時，要保證國家股或國有法人股的控股地位。計(jì)算持股比例以同一持股單位的股份為準(zhǔn)，不得將兩個或兩個以上國有股權(quán)持股單位的股份加和計(jì)總。
�。�4）嚴(yán)禁將國有資產(chǎn)低估作價折股。
如果不是全部折股，則折股方案須與募股方案和預(yù)計(jì)發(fā)行價格一并考慮，但折股比率不得低于65%，折股比率為國有股股本除以發(fā)行前國有凈資產(chǎn)。
股票發(fā)行溢價倍率應(yīng)不低于折股倍數(shù)，股票發(fā)行溢價倍率為股票發(fā)行價值除以股票面值，折股倍數(shù)為發(fā)行前國有凈資產(chǎn)除以國有股股本。（兩個公式要記）
凈資產(chǎn)未全部折股的差額部分應(yīng)計(jì)入資本公積金。折股后，股東權(quán)益應(yīng)等于凈資產(chǎn)。
折股比率＝國有股本÷發(fā)行前國有凈資產(chǎn)＞＝65%
溢價倍率＝股票發(fā)行價值÷股票面值
折股倍數(shù)=發(fā)行前國有凈資產(chǎn)÷國有股股本
溢價倍率>=折股倍數(shù)
�。ㄋ模﹪泄蓹�(quán)收入及轉(zhuǎn)讓管理
1、 國家股股利收入由國有資產(chǎn)管理部門監(jiān)督收繳，依法納入國有資產(chǎn)經(jīng)營預(yù)算。國有法人股股利收入由國有法人單位收取
2、 國有股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓
（1） 轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)應(yīng)以調(diào)整投資結(jié)構(gòu)為主要目的。（非以調(diào)整結(jié)構(gòu)為主要目的的一般不許轉(zhuǎn)讓？）
�。�2） 須遵從國家有關(guān)規(guī)定，由國有持股單位提出申請。
（3） 轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的申請報(bào)國有資產(chǎn)管理部門審批
�。�4） 非國有資產(chǎn)管理部門持股的股東單位轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)后，須向國有資產(chǎn)管理部門報(bào)告轉(zhuǎn)讓收入的金額、使用計(jì)劃及實(shí)施結(jié)果
�。�5） 國有股配股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須遵從證券監(jiān)管的有關(guān)規(guī)定。
�。�6） 轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)納入國有資產(chǎn)經(jīng)營預(yù)算收入，用于購買須由國有控股的股份制企業(yè)的配股或購入其他股權(quán)等國有資產(chǎn)經(jīng)營性投資。
