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2015年造價工程師《工程計價》教材筆記:第五章2

來源:考試吧 2015-8-24 15:38:18 要考試,上考試吧! 一級造價萬題庫
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第 1 頁:工程計量
第 2 頁:預(yù)付款及期中支付
第 3 頁:竣工結(jié)算
第 4 頁:最終結(jié)清
第 5 頁:合同價款糾紛的處理

  五、合同價款糾紛的處理

  建設(shè)工程合同價款糾紛,是指發(fā)承包雙方在建設(shè)工程合同價款的確定、調(diào)整以及結(jié)算等過程中所發(fā)生的爭議。按照爭議合同的類型不同,可以把工程合同價款糾紛分為總價合同價款糾紛、單價合同價款糾紛以及成本加酬金合同價款糾紛;按照糾紛發(fā)生的階段不同,可以把分為合同價款確定糾紛、合同價款調(diào)整糾紛和合同價款結(jié)算糾紛;按照糾紛的成因不同,可以分為合同無效的價款糾紛、工期延誤的價款糾紛、質(zhì)量爭議的價款糾紛以及工程索賠的價款糾紛。

  (一)合同價款糾紛的解決途徑

  建設(shè)工程合同價款糾紛的解決途徑主要有四種:和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。建設(shè)工程合同發(fā)生糾紛后,當(dāng)事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同爭議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的,可以向人民法院起訴。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的法院判決或裁定、仲裁裁決、法院或仲裁調(diào)解書;拒不履行的,對方當(dāng)事人可以請求人民法院執(zhí)行。

  1.和解

  和解是指當(dāng)事人在自愿互諒的基礎(chǔ)上,就已經(jīng)發(fā)生的爭議進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成協(xié)議,自行解決爭議的一種方式。發(fā)生合同爭議時,當(dāng)事人應(yīng)首先考慮通過和解解決爭議。合同爭議和解解決方式簡便易行,能經(jīng)濟、及時地解決糾紛,同時有利于維護(hù)合同雙方的友好合作關(guān)系,使合同能更好地得到履行。根據(jù)《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》GB 50500一2013的規(guī)定,雙方可通過以下方式進(jìn)行和解:

  (1)協(xié)商和解。合同價款爭議發(fā)生后,發(fā)承包雙方任何時候都可以進(jìn)行協(xié)商。協(xié)商達(dá)成一致的,雙方應(yīng)簽訂書面和解協(xié)議,和解協(xié)議對發(fā)承包雙方均有約束力。如果協(xié)商不能達(dá)成一致協(xié)議,發(fā)包人或承包人都可以按合同約定的其他方式解決爭議。

  (2)監(jiān)理或造價工程師暫定。若發(fā)包人和承包人之間就工程質(zhì)量、進(jìn)度、價款支付與扣除、工期延期、索賠、價款調(diào)整等發(fā)生任何法律上、經(jīng)濟上或技術(shù)上的爭議,首先應(yīng)根據(jù)已簽約合同的規(guī)定,提交合同約定職責(zé)范圍內(nèi)的總監(jiān)理工程師或造價工程師解決,并抄送另一方?偙O(jiān)理工程師或造價工程師在收到此提交件后14天內(nèi)應(yīng)將暫定結(jié)果通知發(fā)包人和承包人。發(fā)承包雙方對暫定結(jié)果認(rèn)可的,應(yīng)以書面形式予以確認(rèn),暫定結(jié)果成為最終決定。

  發(fā)承包雙方在收到總監(jiān)理工程師或造價工程師的暫定結(jié)果通知之后的14天內(nèi),未對暫定結(jié)果予以確認(rèn)也未提出不同意見的,視為發(fā)承包雙方已認(rèn)可該暫定結(jié)果。發(fā)承包雙方或一方不同意暫定結(jié)果的,應(yīng)以書面形式向總監(jiān)理工程師或造價工程師提出,說明自己認(rèn)為正確的結(jié)果,同時抄送另一方,此時該暫定結(jié)果成為爭議。在暫定結(jié)果不實質(zhì)影響發(fā)承包雙方當(dāng)事人履約的前提下,發(fā)承包雙方應(yīng)實施該結(jié)果,直到其按照發(fā)承包雙方認(rèn)可的爭議解決辦法被改變?yōu)橹埂?/P>

  2.調(diào)解

  調(diào)解是指雙方當(dāng)事人以外的第三人應(yīng)糾紛當(dāng)事人的請求,依據(jù)法律規(guī)定或合同約定,對雙方當(dāng)事人進(jìn)行疏導(dǎo)、勸說,促使他們互相諒解、自愿達(dá)成協(xié)議解決糾紛的一種途徑。

  《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》GB 50500--2013規(guī)定了以下的調(diào)解方式:

  (1)管理機構(gòu)的解釋或認(rèn)定。合同價款爭議發(fā)生后,發(fā)承包雙方可就工程計價依據(jù)的爭議以書面形式提請工程造價管理機構(gòu)對爭議以書面文件進(jìn)行解釋或認(rèn)定。工程造價管理機構(gòu)應(yīng)在收到申請的10個工作日內(nèi)就發(fā)承包雙方提請的爭議問題進(jìn)行解釋或認(rèn)定。發(fā)承包雙方或一方在收到工程造價管理機構(gòu)書面解釋或認(rèn)定后,仍可按照合同約定的爭議解決方式提請仲裁或訴訟。除工程造價管理機構(gòu)的上級管理部門作出了不同的解釋或認(rèn)定,或在仲裁裁決或法院判決中不予采信的外,工程造價管理機構(gòu)作出的書面解釋或認(rèn)定是最終結(jié)果,對發(fā)承包雙方均有約束力。

  (2)雙方約定爭議調(diào)解人進(jìn)行調(diào)解。通常按照以下程序進(jìn)行:

  1)約定調(diào)解人。發(fā)承包雙方應(yīng)在合同中約定或在合同簽訂后共同約定爭議調(diào)解人,負(fù)責(zé)雙方在合同履行過程中發(fā)生爭議的調(diào)解。合同履行期間,發(fā)承包雙方可以協(xié)議調(diào)換或終止任何調(diào)解人,但發(fā)包人或承包人都不能單獨采取行動。除非雙方另有協(xié)議,在最終結(jié)清支付證書生效后,調(diào)解人的任期即終止。

  2)爭議的提交。如果發(fā)承包雙方發(fā)生了爭議,任何一方可以將該爭議以書面形式提交調(diào)解人,并將副本抄送另一方,委托調(diào)解人調(diào)解。發(fā)承包雙方應(yīng)按照調(diào)解人提出的要求,給調(diào)解人提供所需要的資料、現(xiàn)場進(jìn)入權(quán)及相應(yīng)設(shè)施。調(diào)解人應(yīng)被視為不是在進(jìn)行仲裁人的工作。

  3)進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解人應(yīng)在收到調(diào)解委托后28天內(nèi),或由調(diào)解人建議并經(jīng)發(fā)承包雙方認(rèn)可的其他期限內(nèi),提出調(diào)解書,發(fā)承包雙方接受調(diào)解書的,經(jīng)雙方簽字后作為合同的補充文件,對發(fā)承包雙方具有約束力,雙方都應(yīng)立即遵照執(zhí)行。

  4)異議通知。如果發(fā)承包任一方對調(diào)解人的調(diào)解書有異議,應(yīng)在收到調(diào)解書后28天內(nèi)向另一方發(fā)出異議通知,并說明爭議的事項和理由。但除非并直到調(diào)解書在協(xié)商和解或仲裁裁決、訴訟判決中作出修改,或合同已經(jīng)解除,承包人應(yīng)繼續(xù)按照合同實施工程。如果調(diào)解人已就爭議事項向發(fā)承包雙方提交了調(diào)解書,而任一方在收到調(diào)解書后28天內(nèi),均未發(fā)出表示異議的通知,則調(diào)解書對發(fā)承包雙方均具有約束力。

  3.仲裁或訴訟

  仲裁是當(dāng)事人根據(jù)在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達(dá)成的仲裁協(xié)議,自愿將糾紛提交仲裁機構(gòu)作出裁決的一種糾紛解決方式。民事訴訟是指人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下,以審理、判決、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動。

  用何種方式解決爭端,關(guān)鍵在于合同中是否約定了仲裁協(xié)議。

  (1)仲裁方式的選擇。如果發(fā)承包雙方的協(xié)商和解或調(diào)解均未達(dá)成一致意見,其中的一方已就此爭議事項根據(jù)合同約定的仲裁協(xié)議申請仲裁,應(yīng)同時通知另一方。仲裁可在竣工之前或之后進(jìn)行,但發(fā)包人、承包人、調(diào)解人各自的義務(wù)不得因在工程實施期間進(jìn)行仲裁而有所改變。如果仲裁是在仲裁機構(gòu)要求停止施工的情況下進(jìn)行,承包人應(yīng)對合同工程采取保護(hù)措施,由此增加的費用由敗訴方承擔(dān)。若雙方通過和解或調(diào)解形成的有關(guān)的暫定或和解協(xié)議或調(diào)解書已經(jīng)有約束力的情況下,如果發(fā)承包中一方未能遵守暫定或和解協(xié)議或調(diào)解書,則另一方可在不損害他可能具有的任何其他權(quán)利的情況下,將未能遵守暫定或不執(zhí)行和解協(xié)議或調(diào)解書達(dá)成的事項提交仲裁。

  (2)訴訟方式的選擇。發(fā)包人、承包人在履行合同時發(fā)生爭議,雙方不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成,又沒有達(dá)成仲裁協(xié)議的,可依法向人民法院提起訴訟。

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