二、公司治理的主要內(nèi)容

　　1、公司內(nèi)部治理

　　公司內(nèi)部治理機制是公司治理最核心的問題。這一問題包括兩個主要方面：A. 股東與公司管理層之間的關(guān)系;B. 控股股東與一般股東之間的關(guān)系。

　　股東與公司管理層之間的關(guān)系實際上就是股東與董事會、董事會與經(jīng)理之間的委托代理關(guān)系問題。委托代理關(guān)系是一種契約，“在這種契約下，一個人或更多的人(即委托人)聘用另一人(即代理人)代表他們來履行某些服務(wù)，包括把若干決策權(quán)托付給代理人”。委托代理機制的有效性取決于代理人/經(jīng)理人的能力和他們的努力程度。在單一業(yè)主所有制(經(jīng)營者與所有者為同一人)企業(yè)里，一位能力強且努力工作的業(yè)主無疑比缺乏能力且懶惰的業(yè)主取得更好的績效。但在現(xiàn)代企業(yè)、特別是股份制企業(yè)里，經(jīng)理人和企業(yè)的所有者通常是分離的，因此，雖然經(jīng)理人的能力和努力同樣與企業(yè)績效息息相關(guān)，但能力強的經(jīng)理人的努力工作未必會產(chǎn)生企業(yè)績效最大化的結(jié)果。這是因為，在所有者和經(jīng)理人相分離的情況下，經(jīng)理人的行為可能會偏離企業(yè)所有者的目標，去追求經(jīng)理人自身利益的最大化，甚至不惜損害企業(yè)所有者的利益。因此，對經(jīng)理人的能力和努力程度還必須作一個限定，即經(jīng)理人的行為應(yīng)以企業(yè)所有者的利益為歸依。

　　為了使有能力的經(jīng)理人最大程度地為股東(所有者)的利益努力工作，就需要設(shè)計企業(yè)的最優(yōu)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。這可以從聘選、激勵和監(jiān)督三方面著手。

　　科學(xué)的聘選機制是最佳內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)形成的前提。競爭上崗、公開聘任管理人員是保證經(jīng)理人能力、努力程度和其行為符合企業(yè)目標的重要條件。有專家指出，在董事會內(nèi)部設(shè)立獨立選聘委員會，有助于改進管理服務(wù)市場的效率�？茖W(xué)聘選機制的形成有賴于外部經(jīng)理服務(wù)市場的存在。運作良好的經(jīng)理服務(wù)市場可防止經(jīng)理人員對企業(yè)進行無效運作，因為這樣將使他們面臨失去工作的威脅。

　　合理的激勵機制也是實現(xiàn)最佳內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵。合理的激勵機制要解決的是激勵經(jīng)理人工作的努力程度問題(也包括為誰工作的問題)。一般地，在其他條件不變的情況下，激勵越強，經(jīng)理人工作就越努力，企業(yè)績效也就越好。專家們指出：管理層和董事薪資與公司業(yè)績掛鉤的薪酬體系有助于刺激他們提高公司業(yè)績;在董事會內(nèi)部設(shè)立獨立薪酬委員會，通過最小化經(jīng)理人員自我提薪的風(fēng)險，有助于改進薪酬體系的效率。改善激勵機制，主要有兩種途徑。一是產(chǎn)權(quán)改革。產(chǎn)權(quán)理論認為，產(chǎn)權(quán)明晰企業(yè)的產(chǎn)權(quán)人有較強的激勵動機去提高企業(yè)的績效。產(chǎn)權(quán)的核心是公司剩余的占有權(quán)，因此，產(chǎn)權(quán)改革應(yīng)包括經(jīng)理人對剩余利潤的分享，這可以通過分紅、股票激勵等形式實現(xiàn)。二是引入市場競爭。不少經(jīng)濟學(xué)家認為，企業(yè)績效主要與市場結(jié)構(gòu)有關(guān)，與市場競爭程度有關(guān)，他們認為，競爭是企業(yè)改善績效的根本保證，激勵機制只能在競爭的條件下才能發(fā)揮作用。

　　有效的監(jiān)督機制是實現(xiàn)企業(yè)最佳治理結(jié)構(gòu)的保證。監(jiān)督機制著重解決經(jīng)理人為誰工作的問題(也包括經(jīng)理人工作是否努力的問題)，一般地，監(jiān)督機制越有效，越能使經(jīng)理人最大程度地努力為股東利益工作，企業(yè)績效就越好。公司內(nèi)部的監(jiān)督機制包括股東、股東會、董事會以及監(jiān)事會對經(jīng)理人員的監(jiān)督。

　　股東的監(jiān)督主要表現(xiàn)為兩種形式：一是在股東會上通過投票否決各類議案，或者通過投票來替換被人為不稱職的董事會成員，進而替換被人為不稱職的經(jīng)理人員;二是在預(yù)期公司業(yè)績下滑(預(yù)期收益下降)時，通過股票二級市場或其他渠道轉(zhuǎn)讓股票/股權(quán)，從而退出企業(yè)。股東會作為公司的最高權(quán)力機構(gòu)，對公司管理層的監(jiān)督具有最高的權(quán)威性和最大的約束性。公司股東會有權(quán)選舉和罷免公司的董事和監(jiān)事，有權(quán)查閱公司的賬目。但股東會作為監(jiān)督機構(gòu)也有其弱點，股東會不是常設(shè)機關(guān)，其監(jiān)督權(quán)的行使往往交給專事監(jiān)督職能的監(jiān)事會或者部分地交給董事會，僅保留對公司經(jīng)營結(jié)果的審查權(quán)和決定權(quán)，這就在一定程度上削弱了股東會的監(jiān)督職能。

　　董事會的內(nèi)部監(jiān)督職能主要表現(xiàn)為董事會對經(jīng)理層的監(jiān)督。董事會有權(quán)聘任或者解雇經(jīng)理層人員，有權(quán)制定重大發(fā)展戰(zhàn)略。董事會的這些權(quán)利能夠有效約束經(jīng)理層人員的行為，以保證董事會制定的發(fā)展計劃能夠得到公司經(jīng)理層的貫徹執(zhí)行，同時確保不稱職的經(jīng)理層人員能夠被替換。

　　監(jiān)事會是公司專事監(jiān)督職能的機構(gòu)，監(jiān)事會對股東會負責(zé)，以出資人代表的身份行使監(jiān)督權(quán)。監(jiān)事會以董事會和經(jīng)理層人員為監(jiān)督對象。監(jiān)事會可以通知經(jīng)營管理機構(gòu)停止違法或越權(quán)行為，可以隨時調(diào)查公司的財務(wù)情況，審查文件賬冊，并有權(quán)要求董事會提供情況，可以審核董事會編制的提供給股東會的各種報表，并把審核意見向股東會報告，可以提議召開股東會。

　　公司內(nèi)部治理機制的第二個重要方面是控股股東與一般股東之間的關(guān)系。根據(jù)公司有關(guān)的法理論與實踐，公司股東之間應(yīng)彼此負有受托責(zé)任，特別是大股東對小股東負有公平交易的責(zé)任。例如，大多數(shù)國家都對控股股東與公司的關(guān)聯(lián)交易、董事關(guān)聯(lián)交易規(guī)定了披露原則、無利益沖突的股東中的多數(shù)通過原則和公平性原則，即從程序上加以監(jiān)督，要求董事對其進行的有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的行為予以披露和要求無利益沖突的董事和股東對關(guān)聯(lián)交易進行批準，或者由獨立實體對關(guān)聯(lián)交易進行公平性審查。美國的司法實踐并明確了有關(guān)的舉證責(zé)任：(1)若沒有程序上的公正，則居于控制地位的被告就要承擔證明義務(wù);(2)即使程序公正得到認可，法院亦不能因此而判定交易有效，但此時原告有義務(wù)證明交易在實際結(jié)果上對公司是不公正的。