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　　第四章 首次公開發(fā)行股票的準備和推薦核準程序

　　第二節(jié)　首次公開發(fā)行股票的條件、輔導和推薦核準

　　要點一

　　(首次公開發(fā)行股票的條件)

　　(一)在主板上市公司首次開發(fā)行股票的條件

　　1.主體資格(基本六條)

　　(1)發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票。

　　(2)發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上，但經(jīng)國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

　　(3)發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛。

　　(4)發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。

　　(5)發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。

　　(6)發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛。

　　【例題1·單選題】

　　首次公開發(fā)行股票的主體資格包括(　　)。

　　A.發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的有限責任公司

　　B.發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應當在2年以上

　　C.發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更

　　D.發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛

　　【答案】B

　　2.獨立性(1)發(fā)行人應當具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。

　　(2)發(fā)行人的資產(chǎn)完整。生產(chǎn)型企業(yè)應當具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使

　　用權，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)(獨立產(chǎn)供銷系統(tǒng))：非生產(chǎn)型企業(yè)應當具備與經(jīng)營有關的業(yè)務體系及相關資產(chǎn)。.

　　(3)發(fā)行人的人員獨立。發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪;發(fā)行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

　　(4)發(fā)行人的財務獨立。發(fā)行人應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作出財務決策，具有規(guī)范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度;發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。

　　(5)發(fā)行人的機構(gòu)獨立。發(fā)行人應當建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。

　　(6)發(fā)行人的業(yè)務獨立。發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。

　　3.規(guī)范運行(掌握前六點)

　　(1)發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構(gòu)和人員能夠依法履行職責。

　　(2)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高管人員的義務和責任。

　　(3)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格。

　　(4)發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果。

　　(5)發(fā)行人不得有下列情形。

　�、僮罱�36個月內(nèi)未經(jīng)法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券;或者有關違法行為雖然發(fā)生在36個月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。

　�、谧罱�36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且隋節(jié)嚴重。

　　③最近36個月內(nèi)曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述

　　或重大遺漏;或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準;或者以不正當手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作;或者偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級管理人員的簽字、蓋章。

　�、鼙敬螆笏偷陌l(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

　�、萆嫦臃缸锉凰痉�機關立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見。

　�、迖乐負p害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。

　　(6)發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔保的審批權限和審議程序，不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)進行違規(guī)擔保的情形。

　　(7)發(fā)行人有嚴格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務、代墊款項或者其他方式占用的情形。

　　4.財務與會計

　　(1)發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強，現(xiàn)金流量正常。

　　(2)發(fā)行人的內(nèi)部控制在所有重大方面是有效的，并由注冊會計師出具了無保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報告。

　　(3)發(fā)行人會計基礎工作規(guī)范，財務報表的編制符合企業(yè)會計準則和相關會計制度的規(guī)定，在所有重大方面公允地反映了發(fā)行人的財務狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量，并由注冊會計師出具了無保留意見的審計報告。(4)發(fā)行人編制財務報表應以實際發(fā)生的交易或者事項為依據(jù);在進行會計確認、計量和報告時應當保持應有的謹慎;對相同或者相似的經(jīng)濟業(yè)務，應選用一致的會計政策，不得隨意變更。

　　(5)發(fā)行人應完整披露關聯(lián)方關系并按重要性原則恰當披露關聯(lián)交易。關聯(lián)交易價格公允，不存在通過關聯(lián)交易操縱利潤的情形。

　　(6)發(fā)行人應當符合下列條件(重點)：

　　①最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù);

　�、谧罱�3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元;

　　③發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元;

　�、茏罱�一期末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后)占凈資產(chǎn)的比例不高于20%;

　�、葑罱�一期末不存在未彌補虧損。

　　(7)發(fā)行人依法納稅，各項稅收優(yōu)惠符合相關法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴重依賴。

　　(8)發(fā)行人不存在重大償債風險，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。

　　(9)發(fā)行人申報文件中不得有下列情形：

　　①故意遺漏或虛構(gòu)交易、事項或者其他重要信息;

　�、跒E用會計政策或者會計估計：

　�、鄄倏v、偽造或篡改編制財務報表所依據(jù)的會計記錄或者相關憑證。

　　(10)發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形(重點)：

　�、侔l(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響;

　�、诎l(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響：

　　③發(fā)行人最近一個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴;

　�、馨l(fā)行人最近一個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益;

　　⑤發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經(jīng)營權等重要資產(chǎn)或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險;

　�、奁渌�可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。

　　5.募集資金運用

　　(1)募集資金應當有明確的使用方向，原則上應當用于主營業(yè)務。除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司。

　　(2)募集資金數(shù)額和投資項目應當與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務狀況、技術水平和管理能力等相適應。

　　(3)募集資金投資項目應當符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保護、土地管理以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。

　　(4)發(fā)行人董事會應當對募集資金投資項目的可行性進行認真分析，確信投資項目有較好的市場前景和盈利能力，有效防范投資風險，提高募集資金使用效益。

　　(5)募集資金投資項目實施后，不會產(chǎn)生同業(yè)競爭或者是對發(fā)行人的獨立性生產(chǎn)不利影響。

　　(6)發(fā)行人應當建立募集資金專項存儲制度，募集資金應當存放于董事會決定的專項賬戶。

　　此外，向證監(jiān)會申請監(jiān)管意見書要提交的說明材料有：公司基本情況;公司財務指標及風險控制指標“情況：公司合規(guī)經(jīng)營情況;內(nèi)部控制情況;法人治理情況;其他情況。

　　(二)在創(chuàng)業(yè)板上市公司首潦公開發(fā)行股票的條件

　　1.基本條件

　　(1)發(fā)行人是依法設立且持續(xù)經(jīng)營3年以上的股份有限公司;從有限責任公司轉(zhuǎn)為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可從有限責任公司成立之日起計算。(同主板上市公司要求一樣，以下簡稱為“同主”)。

　　(2)最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計≥1000萬元，(主板上市公司是3年3000萬)且持續(xù)增長;或者最近l年盈利，且凈利潤二一>500萬，最近l年營業(yè)收入≥5000萬，最近兩年營業(yè)收入增長率≥30%。

　　(3)最近l期末凈資產(chǎn)>t2000萬元，且不存在未彌補虧損。

　　(4)發(fā)行后股本總額>13000萬元。(同主)

　　【例題2·不定項選擇題】

　　在創(chuàng)業(yè)板上市公司首次公開發(fā)行股票的基本條件是(　　)。

　　A.發(fā)行人是依法設立且持續(xù)經(jīng)營兩年以上的股份有限公司

　　B.最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計不少于l000萬元，且持續(xù)增長;或者最近1年盈利，且凈利潤不少于500萬元，最近1年營業(yè)收入不少于5000萬元，最近兩年營業(yè)收入增長率均不低于30%

　　C.最近1期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損

　　D.發(fā)行后股本總額不少于3000萬元

　　【答案】BCD

　　2.發(fā)行人持續(xù)盈利的要求不存在以下情況(同主)

　　(1)經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或?qū)�發(fā)生重大變化，并對持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響。

　　(2)行業(yè)地位或所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或?qū)�發(fā)生重大變化。

　　(3)在用的商標、專利、專有技術、特許經(jīng)營權等重要資產(chǎn)或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險。

　　(4)最近l年的營業(yè)收入或凈利潤對關聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴。

　　(5)最近l年的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益。

　　(6)其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。

　　3.對董事、監(jiān)事和高管的要求(同主)下列情形除外：

　　(1)被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的;

　　(2)最近3年內(nèi)受到證監(jiān)會處罰，或者最近l年內(nèi)受到證券交易所公開譴責的;

　　(3)因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論的。

　　4.其他條件(同主)

　　發(fā)行人具有完善的公司治理結(jié)構(gòu)，依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會以及獨立董事、董事會秘書、審計委員會制度，相關機構(gòu)和人員能夠依法履行職責。發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛。

　　發(fā)行人應當主要經(jīng)營一種業(yè)務，其生產(chǎn)經(jīng)營活動符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護政策。(同主)

　　發(fā)行人依法納稅，享受的各項稅收優(yōu)惠符合相關法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴重依賴。(同主)

　　發(fā)行人募集資金應當用于主營業(yè)務，并有明確的用途。募集資金數(shù)額和投資項目應當與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務狀況、技術水平和管理能力等相適應。發(fā)行人應當建立募集資金專項存儲制度，募集資金應當存放于董事會決定的專項賬戶。(同主)發(fā)行人、控股股東、實際控制人最近3年內(nèi)不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為;不存在未經(jīng)法定機關核準，擅自公開或變相公開發(fā)行證券，或有關違法行為雖然發(fā)生在3年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。(同主)

　　要點二

　　(首次公開發(fā)行股票的輔導、內(nèi)核和承銷商備案材料)

　　(一)首次公開發(fā)行股票的輔導及驗收

　　(1)2006年5月：《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》。

　　(2)2008年12月：《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》。

　　(3)保薦人及其保薦代表人：上市前對發(fā)行人進行輔導，對發(fā)行人的董、監(jiān)、高、持有5%以上股份的股東和實際控制人進行法規(guī)知識、證券市場知識的培訓;由發(fā)行人所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)進行輔導驗收。

　　(二)保薦機構(gòu)的內(nèi)核

　　為規(guī)范保薦機構(gòu)從事股票發(fā)行主承銷業(yè)務活動，保薦項目進入內(nèi)核程序后，應組織構(gòu)建內(nèi)核小組進行現(xiàn)場核查及材料審核。

　　過程包括：①建立發(fā)行人質(zhì)量評價體系;②成立內(nèi)核小組;③作出是否推薦發(fā)行的決定;④要求發(fā)行人整改不規(guī)范行為;⑤建立保薦工作檔案;⑥受發(fā)行人委托，配合發(fā)行人制作股票發(fā)行申請文件編制招股說明書;⑦嚴格遵守有關信息披露的規(guī)定;⑧建立有效的內(nèi)部控制制度(遵循“防火墻”原則);⑨建立股票承銷工作的協(xié)調(diào)機構(gòu);⑩股票發(fā)行經(jīng)證監(jiān)會核準后，組織發(fā)行人做好市場推介活動;⑩發(fā)行完成后的15個工作日內(nèi)，保薦人應向證監(jiān)會報送承銷總結(jié)報告(推介、定價、申購、該股票二級市場的表現(xiàn)及發(fā)行組織工作等);⑥保薦人應在發(fā)行完成當年及其后的1個會計年度發(fā)行人年度報告公布后的l個月內(nèi)，對發(fā)行人進行回訪，出具回訪報告，報送證監(jiān)會、發(fā)行人所在地證監(jiān)會派出機構(gòu)及發(fā)行人股票上市的證券交易所備案，并在發(fā)行人股東大會召開5個工作日前，將回訪報告在指定報刊和網(wǎng)站公告。

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