三、判斷題(本類題共10個小題，每個小題1分。每小題判斷結(jié)果正確的得1分，判斷結(jié)果錯誤的扣0.5分，不判斷不得分也不扣分。本類題最低得分為零分。)

　　46.個人獨(dú)資企業(yè)解散后，其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)�，投資人應(yīng)當(dāng)以其家庭共有財產(chǎn)予以清償。()

　　[答案]：×

　　[解析]：根據(jù)《個人獨(dú)資企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。個人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

　　47.行政復(fù)議機(jī)關(guān)收到行政復(fù)議申請后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)進(jìn)行審查，并依法決定是否予以受理。()

　　[答案]：√

　　48.分公司具有法人資格，可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。()

　　[答案]：×

　　49.合營企業(yè)的投資總額可以是合營企業(yè)的借款。()

　　[答案]：√

　　[解析]：合營企業(yè)的投資總額是由注冊資本和借款構(gòu)成的。

　　50.合同當(dāng)事人遲延履行合同后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。()

　　[答案]：√

　　51.證券交易所對證券交易中發(fā)現(xiàn)的禁止的交易行為，應(yīng)當(dāng)及時向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報告。()

　　[答案]：√

　　52.破產(chǎn)界限的實質(zhì)是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。()

　　[答案]：√

　　53.票據(jù)喪失時，失票人請求保全票據(jù)權(quán)利的程序，適用于出票地法律。()

　　[答案]：×

　　[解析]：應(yīng)適用于付款地法律。

　　54.票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，就與基礎(chǔ)關(guān)系相分離，基礎(chǔ)關(guān)系是否存在，是否有效，對票據(jù)關(guān)系都不起影響作用。()

　　[答案]：√

　　55.債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。()

　　[答案]：√

　　四、簡答題(本類題共3題，共15分，每小題5分。)

　　56.我國某化工廠欲引進(jìn)國外先進(jìn)化工技術(shù)，經(jīng)與某國一家化工公司協(xié)商，達(dá)成協(xié)議。該協(xié)議的主要內(nèi)容包括：投資總額1100萬美元，其中注冊資本450萬美元;中方以貨幣、廠房、設(shè)備出資，出資額為350萬美元;外方以化工生產(chǎn)的專利技術(shù)作價50萬美元出資，另外又向中方所在地的中國銀行貸款50萬美元出資，該貸款由合營企業(yè)提供擔(dān)保。在合營期限內(nèi)協(xié)議雙方認(rèn)為必要時，可經(jīng)雙方同意減少企業(yè)注冊資本。該協(xié)議雙方同意選擇適用外方所在國的法律。

　　請根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，指出該協(xié)議存在哪些問題?并說明理由。

　　[解析]：

　　(1)外方出資比例不正確�！吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定：外方出資比例一般不低于25%。而協(xié)議中，外方出資100萬美元，與注冊資本450萬美元之比不到25%。

　　(2)注冊資本與投資總額的比例不正確。按照規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。

　　(3)不能以合營企業(yè)名義取得的貸款作為外方出資。我國法律規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得以合營企業(yè)名義取得的貸款作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益為合營各方的出資提供擔(dān)保。

　　(4)協(xié)議約定減少注冊資本是錯誤的。合營企業(yè)在合營期限內(nèi)不得減少注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　(5)協(xié)議選擇適用外國法律是錯誤的。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律、行政法規(guī)，不能適用外國的法律。

　　57.2005年1月，甲房地產(chǎn)開發(fā)公司(下稱甲公司)就一商品樓開發(fā)項目與乙建筑公司(下稱乙公司)簽訂建筑工程承包合同。該合同約定：由乙公司作為總承包商承建該商品樓開發(fā)項目，甲公司按工程進(jìn)度付款;建筑工期為2年。2005年7月，甲公司與丙銀行簽訂借款合同，該合同約定：甲公司向丙銀行借款5000萬元，借款期限1年;同時約定將在建的商品樓作為借款的抵押擔(dān)保，甲公司與丙銀行共同辦理了抵押登記手續(xù)。　由于甲公司資金不足，不能按期向乙公司支付工程款項，該建筑工程自2005年6月起停工。甲公司欠付乙公司材料款800萬元、人工費(fèi)400萬元，甲公司依合同應(yīng)承擔(dān)違約金200萬元。乙公司多次催要未果。乙公司為追索欠款和違約金，于2006年8月訴至法院，申請保全在建商品樓，并根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定要求拍賣受償。丙銀行因甲公司逾期未還借款也于2006年8月向法院提起訴訟。并對甲公司在建商品樓主張抵押權(quán)。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題。

　　(1)甲公司以在建商品樓作為借款的抵押擔(dān)保是否有效?并說明理由。

　　(2)請說明乙公司要求以在建商品樓拍賣所得受償?shù)姆梢罁?jù)的內(nèi)容。

　　(3)在乙公司與丙銀行均要求對在建商品樓行使受償權(quán)利的情況下，誰的受償權(quán)利更為優(yōu)先?并說明理由。

　　(4)乙公司追索的材料款、人工費(fèi)、違約金中，哪些屬于享有優(yōu)先權(quán)的范圍?

　　[解析]：

　　(1)甲公司以在建商品樓作為借款的抵押擔(dān)保有效。理由：根據(jù)《擔(dān)保法解釋》規(guī)定，以依法獲得尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理抵押物登記的，抵押有效。

　　(2)根據(jù)合同法及司法解釋的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同的發(fā)包人未按照約定支付價款的承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款，發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價拍賣的以外.承包人可以0發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或拍賣的價款中優(yōu)先受償。

　　(3)乙公司享有的受償權(quán)利優(yōu)先。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)工程的承包人的工程價款的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán)，雖然丙銀行可以對商品樓行使抵押權(quán)，但是乙公司對該商品樓的受償權(quán)優(yōu)先于丙銀行的抵押權(quán)。

　　(4)乙公司追索的材料款、人工費(fèi)屬于享有優(yōu)先權(quán)的范圍，而違約金不屬于優(yōu)先權(quán)的范圍。

　　58.甲公司為支付乙公司的貨款，于2006年6月5日向乙公司開出一張30萬元的銀行承兌匯票。乙公司獲此匯票后，因向丙公司購買一批木材而將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司。但事后不久，乙公司發(fā)現(xiàn)丙公司根本無貨可供，完全是一場騙局。于是，便馬上通知付款人停止向丙公司支付票款。丙公司獲此票據(jù)后，并未向付款人請求支付票款，而是將該匯票又背書轉(zhuǎn)讓給了丁公司，以支付其所欠之工程款。丁公司獲此匯票時，不知道丙公司以欺詐方式從乙公司獲得該匯票，乙公司已通知付款人停止付款的情況，即于2006年7月1日向付款人請求付款。付款人在對該匯票進(jìn)行審查之后即為　拒絕付款，理由是：①丙公司以欺詐行為從乙公司獲取票據(jù)的行為為無效票據(jù)行為，乙公司已通知付款人停止付款。②該匯票未記載付款日期，為無效票據(jù)。隨即，付款人便作成退票理由書，交付于丁公司。

　　根據(jù)本例提供的事實，請回答問.

　　(1)付款人可否以丙公司的欺詐行為為由拒絕向丁公司支付票款?為什么?

　　(2)甲公司開出的匯票未記載付款日期，是否為無效票據(jù)?為什么?

　　(3)丁公司的付款請求權(quán)得不到實現(xiàn)時，可以向本案的哪些當(dāng)事人行使追索權(quán)?

　　[解析]：(1)付款人不能以丙公司的欺詐行為為由拒絕向丁公司支付票款。因為，丁公司屬善意持票人，其不知道丙公司從乙公司取得票據(jù)的行為無效，無權(quán)轉(zhuǎn)讓該票據(jù)的事實。此外，丁公司獲得的票據(jù)，不屬無對價或不相當(dāng)對價的情形。因此，依照《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，付款人不能以丙公司通過欺詐行為從乙公司獲得票據(jù)的事由而拒絕向丁公司支付票款。

　　(2)甲公司開出的匯票未記載付款日期，不屬無效票據(jù)。因為，根據(jù)《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，付款日期為匯票的相對記載事項，其未記載這一內(nèi)容，并不導(dǎo)致票據(jù)的無效，而是適用票據(jù)法的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，匯票未記載付款日期的，即為見票即付。

　　(3)丁公司的付款請求權(quán)得不到實現(xiàn)時，在作成拒絕證明后，即可向本案中的甲公司、乙公司、丙公司以及付款人之一或數(shù)人或全部行使追索權(quán)。

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