四、簡答題 1.A公司為支付貨款,
2005年3月1日向B公司簽發(fā)一張金額為50萬元、見票后1個月付款的銀行承兌匯票。B公司取得匯票后,將匯票背書轉(zhuǎn)讓給C公司。C公司在匯票的背面記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣后,將匯票背書轉(zhuǎn)讓給D公司。其后,D公司將匯票背書轉(zhuǎn)讓給E公司,但D公司在匯票粘單上記載“只有E公司交貨后,該匯票才發(fā)生背書轉(zhuǎn)讓效力”。后E公司又將匯票背書轉(zhuǎn)讓給F公司。
2005年3月25日,F(xiàn)公司持匯票向承兌人甲銀行提示承兌,甲銀行以A公司未足額交存票款為由拒絕承兌,且于當(dāng)日簽發(fā)拒絕證明。
2005年3月27日,F(xiàn)公司向A、B、C、D、E公司同時發(fā)出追索通知。B公司以F公司應(yīng)先向C、D、E公司追索為由拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任;C公司以自己在背書時記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣為由拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
要求:根據(jù)上述情況和票據(jù)法律制度的有關(guān)規(guī)定,回答下列問題:
(1)D公司背書所附條件是否具有票據(jù)上的效力?簡要說明理由。
(2)B公司拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的主張是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
(3)C公司拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的主張是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【答案】
(1)D公司背書所附條件不具有票據(jù)上的效力。根據(jù)規(guī)定,背書不得附條件,否則,其所附條件不具有匯票上的效力。因此,本題D公司在背書時所附的條件不具有票據(jù)上的效力。
(2)B公司拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的主張不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,背書人應(yīng)按照匯票的文義,擔(dān)保匯票的承兌和付款;匯票不獲承兌和付款時,背書人對于被背書人及其所有后手均負(fù)有償還票款的義務(wù)。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序,對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。
(3)C公司拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的主張符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,背書人記載“禁止背書”字樣的,原背書人對其直接被背書人以后通過背書方式取得匯票的一切當(dāng)事人不負(fù)擔(dān)保責(zé)任。
2.甲、乙、丙于2006年3月出資設(shè)立A有限責(zé)任公司,注冊資本為1000萬元,甲出資350萬元,全部為貨幣出資,乙以機(jī)器設(shè)備作價500萬元出資,丙以知識產(chǎn)權(quán)作價150萬元出資。2007年4月,該公司又吸收丁入股。2008年10月,該公司因經(jīng)營不善造成嚴(yán)重虧損,拖欠巨額債務(wù),被依法宣告破產(chǎn)。管理人在清算中查明:乙在公司設(shè)立時作為出資的機(jī)器設(shè)備,其實(shí)際價額為120萬元,顯著低于公司章程所定價額500萬元;乙的個人財產(chǎn)僅為20萬元。
要求:根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,分別回答以下問題:
(1)A有限責(zé)任公司的注冊資本是否符合規(guī)定?并說明理由。
(2)甲出資的金額是否符合規(guī)定?并說明理由。
(3)對于股東乙出資不實(shí)的行為,在公司內(nèi)部應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?
(4)對乙出資不足的問題,股東丁是否應(yīng)對其承擔(dān)連帶責(zé)任?并說明理由。
【答案】
(1)A有限責(zé)任公司的注冊資本符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司注冊資本最低限額為3萬元。該公司的注冊資本為1000萬元,符合規(guī)定。
(2)甲出資的金額符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。該公司貨幣資金全部由甲股東提供,甲出資350萬元超過了注冊資本的30%,因此是符合規(guī)定的。
(3)根據(jù)規(guī)定,股東不按規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資,應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
(4)丁不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定,有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額時,應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)繳其差額,公司“設(shè)立時”的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。在本題中,對乙出資不實(shí)的問題,如果乙的個人財產(chǎn)不足以彌補(bǔ)其差額時,應(yīng)當(dāng)由公司設(shè)立時的其他股東“甲、丙”承擔(dān)連帶責(zé)任,丁不承擔(dān)連帶責(zé)任。
3.甲有色金屬廠是國有企業(yè)。
2008年3月18日,甲企業(yè)由于經(jīng)營管理不善,長期不能清償?shù)狡趥鶆?wù),被債權(quán)人申請破產(chǎn)。
3月24日人民法院受理了此案,并通知了甲有色金屬廠。法院于
2008年10月21日裁定宣告該有色金屬廠破產(chǎn)。管理人及時擬訂了破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后交由債權(quán)人會議討論,已知債權(quán)人會議共有債權(quán)人10人,債權(quán)總額為1000萬元,其中全部有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人為A、B二人,其代表的債權(quán)額為300萬元。破產(chǎn)分配方案經(jīng)債權(quán)人會議依法通過后,直接交給管理人執(zhí)行。
2008年11月30日,破產(chǎn)程序依法終結(jié)。但在2009年8月,人民法院在審理其他案件時發(fā)現(xiàn),該廠曾在2008年1月時放棄對某機(jī)器廠的120萬元債權(quán),同時,有人舉報
2007年2月20日,甲有色金屬廠將自用的一臺價值80萬元的金屬切割機(jī)無償調(diào)撥給另一企業(yè)使用。
要求:根據(jù)上述情況和企業(yè)破產(chǎn)法律制度的有關(guān)規(guī)定,回答下列問題:
(1)A、B二人在債權(quán)人會議的此次表決中是否享有表決權(quán)?并說明理由。
【答案】A、B二人在債權(quán)人會議的此次表決中不享有表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定,對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人,未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的,其對通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權(quán)。由于A、B二人的債權(quán)均有破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)作擔(dān)保,因此其對本次債權(quán)人會議關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的決議不享有表決權(quán)。
(2)此次債權(quán)人會議中破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的決議如何通過?并說明理由。
【答案】A和B不享有表決權(quán),那么通過此次破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的決議,應(yīng)該經(jīng)過5人以上(過半數(shù))通過,并且其代表的債權(quán)額在350萬元以上(1/2以上)。根據(jù)規(guī)定,債權(quán)人會議的決議,由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過,并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上。
(3)破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案執(zhí)行的程序是否符合規(guī)定?并說明理由。
【答案】破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案執(zhí)行的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后,由管理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可。因此,該破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)分配方案經(jīng)債權(quán)人會議依法通過后,直接交給管理人執(zhí)行的做法是不符合規(guī)定的。
(4)該廠放棄的120萬元債權(quán),債權(quán)人是否可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配?并說明理由。
【答案】該廠放棄的120萬元債權(quán),債權(quán)人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定,自破產(chǎn)程序按照法律規(guī)定方式終結(jié)之日起2年內(nèi),發(fā)現(xiàn)人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)債務(wù)人放棄債權(quán)的,債權(quán)人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配。
(5)對該企業(yè)無償調(diào)撥價值80萬元的金屬切割機(jī),債權(quán)人是否可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配?并說明理由。
【答案】對該市產(chǎn)業(yè)部無償調(diào)撥價值80萬元的金屬切割機(jī),債權(quán)人不能請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定,自破產(chǎn)程序按照法律規(guī)定方式終結(jié)之日起2年內(nèi),發(fā)現(xiàn)人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的,債權(quán)人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配。這里雖然是在破產(chǎn)終結(jié)之日起2年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的,但該行為是在破產(chǎn)申請受理前1年前發(fā)生的,因此是不能追回的。
五、綜合題
1.甲塑料制品公司(以下簡稱“甲公司”)與乙化工機(jī)械制造公司(以下簡稱“乙公司”),于
2006年5月18日簽訂了一份買賣注塑設(shè)備合同,甲公司為買方,乙公司為賣方。雙方在合同中約定:
(1)由乙公司于
10月30日前分兩批向甲公司提供注塑設(shè)備10套,每套價格為15萬元,價款總計為150萬元;
(2)甲公司應(yīng)向乙公司給付定金25萬元;
(3)如一方遲延履行,應(yīng)向另一方支付違約金20萬元;
(4)因甲公司必須在2005年年底前全面開工投產(chǎn),為保證該合同的按時履行,由丙生物醫(yī)藥公司(以下簡稱“丙公司”)作為乙公司的保證人與甲公司簽訂了保證合同。約定在乙公司不能履行債務(wù)時,由丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。
該買賣合同依法生效后,甲公司因故未實(shí)際向乙公司給付定金。
7月1日,乙公司向甲公司交付了3套注塑設(shè)備,甲公司按合同規(guī)定支付了45萬元貨款。9月,該種注塑設(shè)備的市場價格因受供求關(guān)系的影響而大幅上漲,乙公司便向甲公司提出變更合同的主張,要求將剩余的7套注塑設(shè)備價格提高到每套20萬元,甲公司不同意乙公司提出的漲價要求,隨后乙公司于
10月4日通知甲公司解除合同。
11月1日,甲公司仍未收到剩余的7套注塑設(shè)備,從而嚴(yán)重影響了其正常的生產(chǎn),并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院,要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同;同時要求丙公司對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
要求:根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定,分析回答下列問題:
(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法?并說明理由。
(2)乙公司通知甲公司解除合同是否合法?并說明理由。
(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額能否依法成立?并說明理由。
(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同能否依法成立?并說明理由。
(5)丙公司是否應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶保證責(zé)任? 并說明理由。
【答案】
(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。根據(jù)規(guī)定,當(dāng)事人可以在合同中約定定金條款,定金數(shù)額由當(dāng)事人約定,但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。因此,甲乙雙方可以約定定金擔(dān)保方式,約定的數(shù)額25萬元,為主合同標(biāo)的額的16.67%,未超過主合同標(biāo)的額的20%。但由于定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效,甲公司因故未向乙公司實(shí)際給付定金。因此,合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金雖然合法,但該定金合同未生效。
(2)乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,依法訂立的合同成立后,即具有法律約束力,任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同,當(dāng)事人協(xié)商一致可以解除合同。當(dāng)事人一方主張解除合同時,對方有異議的,應(yīng)當(dāng)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。本案甲乙雙方并未在合同中約定解除權(quán),并且也未協(xié)商一致。因此,乙公司通知甲公司解除合同是沒有法律依據(jù)的。
(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額能夠依法成立。根據(jù)《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人雙方約定的違約金低于造成損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。本案甲乙雙方約定的違約金為20萬元,而甲公司因此造成的損失達(dá)50萬元,已超過了約定的違約金數(shù)額。因此,甲公司可以請求人民法院予以增加。
(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的,對方當(dāng)事人可以要求履行,違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。
(5)丙公司不應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶保證責(zé)任,而是承擔(dān)一般保證責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定,當(dāng)事人在合同中約定債務(wù)人不能履行債務(wù)時,才由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的為一般保證。一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán),即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。本案雙方當(dāng)事人在合同中約定的保證方式為一般保證,則丙公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任,不應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
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