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　　知識點(diǎn)講解三十一、中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　(一)中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

　　1.設(shè)立合作企業(yè)的條件

　　國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)是：(1)產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè);(2)技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　2.設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

　　(1)由中國合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報送有關(guān)文件。

　　(2)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。

　　(3)辦理工商登記。

　　以上所稱審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)，是指商務(wù)部或者省級商務(wù)主管部門。

　　(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件

　　1.合作企業(yè)的注冊資本

　　(1)合作企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。

　　(2)合作企業(yè)的投資總額，是指按照合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，需要投入的資金總和。

　　(3)合作企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例，參照中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　2.合作企業(yè)的投資和合作條件

　　(1)合作各方的出資方式

　　合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利作為投資或者提供合作條件，對該投資或者提供的合作條件不得設(shè)置抵押或者其他形式的擔(dān)保。中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估。

　　(2)合作各方的出資比例

　　在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門確定。

　　(3)合作各方的出資期限

　�、俸献鞲鞣綉�(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限。

　　②未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應(yīng)當(dāng)向已繳納投資或者提供合作條件的他方承擔(dān)違約責(zé)任。

　�、酆献鞲鞣嚼U納投資或者提供合作條件后，應(yīng)當(dāng)由中國注冊會計師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資報告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)抄送審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)及工商行政管理機(jī)關(guān)。

　　(4)合作各方的出資轉(zhuǎn)讓

　　合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到有關(guān)轉(zhuǎn)讓文件之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

　　(三)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

　　1.合作企業(yè)的組織形式

　　合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。

　　(1)具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。

　　(2)不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　2.合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。

　　(1)董事會或者聯(lián)合管理委員會

　�、俣聲蛘呗�(lián)合管理委員會成員不得少于3人，其名額的分配由中外合作者參照其投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。

　�、诙聲麻L、副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定;中外合作者一方擔(dān)任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔(dān)任。

　　③董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。

　　(2)會議制度

　　①董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開1次，由董事長或者主任召集并主持。1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。不能出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員，應(yīng)當(dāng)書面委托他人代表其出席和表決。

　�、诙聲䲡h或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。

　�、鄱禄蛘呶瘑T無正當(dāng)理由不參加又不委托他人代表其參加董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的，視為出席會議并在表決中棄權(quán)。

　�、芟铝惺马�(xiàng)由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：合作企業(yè)章程的修改;合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少;合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押;合作企業(yè)的解散;合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項(xiàng)。

　　(3)合作企業(yè)設(shè)總經(jīng)理1人，負(fù)責(zé)合作企業(yè)日常經(jīng)營管理工作，對董事會或者聯(lián)合管理委員會負(fù)責(zé)。合作企業(yè)的總經(jīng)理由董事會或者聯(lián)合管理委員會聘任、解聘。

　　(4)合作企業(yè)成立后，經(jīng)合作各方一致同意，可以委托合作一方進(jìn)行經(jīng)營管理，另一方不參加管理;也可以委托合作各方以外的第三人經(jīng)營管理。合作企業(yè)成立后委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，并應(yīng)當(dāng)與被委托人簽訂經(jīng)營管理合同。

　　(四)中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配與回收投資

　　1.合作企業(yè)的收益分配

　　合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益。合作企業(yè)合作各方約定采用分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益的，應(yīng)當(dāng)按照中國稅法的有關(guān)規(guī)定，計算應(yīng)納稅額。

　　2.合作企業(yè)外國合作者先行回收投資

　　(1)外國合作者先行回收投資的方式。

　　①在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例;

　�、诮�(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;

　�、劢�(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。

　　(2)外國合作者先行回收投資的條件。

　�、僦型夂献髡咴诤献髌髽I(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有;

　　②對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn);

　�、壑型夂献髡邞�(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;

　�、芡鈬献髡咛岢鱿刃谢厥胀顿Y的申請，應(yīng)當(dāng)具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批;

　�、萃鈬献髡邞�(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

　　(五)中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

　　1.合作企業(yè)的期限

　　(1)合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明。

　　(2)合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿的180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請之日起30日內(nèi)，決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

　　(3)合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但是，外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。

　　2.合作企業(yè)的解散

　　合作企業(yè)出現(xiàn)下列情形之一時解散：(1)合作期限屆滿;(2)合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，或者因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無力繼續(xù)經(jīng)營;(3)中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;(4)合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn);(5)合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉。

　　3.合作企業(yè)的清算

　　合作企業(yè)期滿或者提前終止時，應(yīng)當(dāng)依照法定程序?qū)Y產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算。中外合作者應(yīng)當(dāng)依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財產(chǎn)的歸屬。

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