31、甲公司與乙公司簽訂了一份購銷合同，總貨款50萬元。合同約定甲公司如不能交貨，應向乙公司償付不能交貨部分貨款總值5%的違約金。合同簽訂后，甲公司收到乙公司8萬元定金和10萬元預付款。在合同約定的期限內，甲公司沒有交貨。因甲公司違約，乙公司損失20萬元。請問該案應當如何處理?

　　【答案】首先，10萬元預付款不具有擔保性質，應當予以返還;其次，8萬元的定金本來就屬于乙公司，予以返還;再次，當事人在合同中既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不可同時并用，因此乙公司可以選擇違約金罰則，要求甲公司支付2.5萬元的違約金，也可以選擇定金罰則，要求甲公司支付8萬元的定金;最后，如果乙公司選擇了2.5萬元的違約金，由于當事人約定的違約金低于20萬元的實際損失，因此乙公司可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。如果乙公司選擇了8萬元的定金，由于當事人約定的定金低于20萬元的實際損失，因此乙公司也可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。簡而言之，定金和賠償金可以并用，違約金和賠償金可以并用，但定金和違約金不能并用。

　　32、請舉例說明“最高額抵押”?

　　【答案】甲企業(yè)計劃在08年分5次向乙銀行貸款，為了避免每次貸款都要辦理一次抵押手續(xù)，甲企業(yè)與乙銀行簽定了最高額抵押合同，甲以廠房設立1000萬元的最高額抵押。(1)如果08年甲實際貸款800萬元，則乙銀行以800萬元為限對抵押物優(yōu)先受償。如果廠房拍賣價款是1200萬元，800萬元優(yōu)先償還給乙銀行，剩下的400萬元退還給甲企業(yè);(2)如果08年甲實際貸款1600萬元，則乙銀行的抵押權以最高額1000萬元為限，對超出的部分不具有優(yōu)先受償權，在1200萬元的拍賣價款中，1000萬元優(yōu)先償還給乙銀行。

　　33、“在代位權訴訟中,債權人勝訴的,訴訟費由次債務人負擔,從實現(xiàn)的債權中優(yōu)先支付”，請問如何理解?

　　【答案】在代位權訴訟中,債權人勝訴的,訴訟費由次債務人負擔,從實現(xiàn)的債權中優(yōu)先支付。訴訟費是債權人先墊付的，比如訴訟費用是2萬元，如果次債務人只有20萬元，其中2萬元先償還債權人，18萬元歸債權人，如果債權人還有5萬元債務不能得到清償，可以繼續(xù)找債務人，就不能找次債務人了。

　　34、主合同解除后，擔保人對債務人應承擔的民事責任仍應承擔擔保責任。如何理解?

　　【答案】假設2009年4月1日甲公司與乙銀行簽訂一份標的額100萬元的借款合同，丙公司作為連帶保證人與乙銀行簽訂了保證合同，但在保證合同中未約定保證范圍。根據(jù)合同約定，乙銀行于4月10日向甲公司提供了首期貸款50萬元。4月20日，乙銀行發(fā)現(xiàn)甲公司未按照借款合同的約定用途使用銀行貸款，于是決定停止發(fā)放第二期貸款500萬元，同時解除借款合同，并要求甲公司提前償還首期貸款50萬元本金、利息和違約金共計52萬元，遭到甲公司的拒絕。在本題中，借款合同雖然解除，但擔保人丙公司對債務人甲公司應當承擔的民事責任(52萬元)仍應當承擔擔保責任。

　　35、按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后，在其履行保證責任的范圍內對債務人行使追償權。這里的“按照保證合同約定”是不是專指跟保證人與債權人的約定?按份保證如何承擔保證責任，請老師舉例說明。

　　【答案】這里的“按照保證合同約定”是專指保證人與債權人的約定，也就是保證人只須按份額向債權人償還債務。假如：A債權人，B是債務人，負債的金額是100萬，C和D是保證人，他們之間在簽訂保證合同時是按份額共同保證，其中C保證份額80萬、D保證份額20萬。在B不履行債務時，債權人A可以要求C和D承擔保證責任，金額是C：80萬元，D：20萬元，C和D償還了債務后只能向債務人B追償。

　　36、(1)債務人對讓與人享有債權，并且其債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。

　　【提問】不明白，是否這樣理解:我欠你100，你欠我80，本來我倆抵銷，我補20給你就行，現(xiàn)你讓我把欠你的100直接還給他。我可以向他申請抵銷，那是否意味著我只補20給他，他再向你要80。對于他來說不是很麻煩嗎?他本來直接向你要到完整的100，現(xiàn)在還得分兩邊要?

　　(2)如何理解“不能抵銷的情形中按照約定應當向第三人給付的債務”

　　【答案】(1)債務人對讓與人享有債權，并且其債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。比如:我欠你100，你欠我80，本來我倆抵銷，我補20給你就行，現(xiàn)你讓我把欠你的100債權轉讓給了第三人A，要求我把100元償還給A，我如果償還給A100元，然后再找您要80元，這樣就因為你的轉讓給我添了麻煩，所以我可以向A申請抵銷，意味著我只補20給A，只要A與你的關系，也許你本來就欠A20元，所以A不需要再向你要80。(2)“不能抵銷的情形中按照約定應當向第三人給付的債務”，比如甲乙簽定買賣合同，甲是買方，約定乙把10臺電視機交付給第三人丙，如果甲以前欠乙10臺電視機，那么甲乙之間的債務也不能抵銷，乙必須把10臺電視機交付給丙。

　　37、回扣、折扣和傭金是否屬于商業(yè)賄賂?

　　【答案】經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。以明示方式并且如實入賬的回扣、折扣和傭金不屬于商業(yè)賄賂。如果是“賬外暗中”的回扣、折扣和傭金就屬于商業(yè)賄賂。

　　38、某重要的國有獨資公司由甲國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構出資。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，該國有獨資公司的下列事項中，應當由甲國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準的有( )。

　　A、增減注冊資本 B、公司分立

　　C、發(fā)行公司債券 D、申請破產(chǎn)

　　【答案】AC

　　【解析】(1)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構行使股東會職權，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構可以授權董事會行使股東會的部分職權，但“合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券”，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定。(2)重要的國有獨資公司的“合并、分立、解散、申請破產(chǎn)”，應當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審核后，報本級人民政府批準。

　　【提問】講義里的，為什么不選B呢，因為上面，但“合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券”，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定。

　　【答案】因為本題是“重要的”國有獨資公司，所以B分立國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構無權決定，必須是同級人民政府批準，答案不選B