北京安通學(xué)校2008年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法輔導(dǎo)講義

　　第四章 外商投資企業(yè)法律制度

　　一、三種外商投資企業(yè)的概念

　　三種外商投資企業(yè)的概念中注意把握如下點(diǎn)：

　　1.三種外商投資企業(yè)都是由外商參與投資的“中國企業(yè)”，均具備中國國籍。

　　2.在中外合資與中外合作企業(yè)中，外商的出資主體與中方的出資主體不對(duì)等：外方——“外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人”，中方——“中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織”，中方?jīng)]有“個(gè)人”。

　　3.合資企業(yè)是“股權(quán)式合營”——按照投資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧;合作企業(yè)是“契約式合營”——雙方通過合作企業(yè)合同約定各自的權(quán)利義務(wù)。

　　4.外商獨(dú)資企業(yè)，雖然稱做“獨(dú)資”企業(yè)，但并不意味著只有一個(gè)外商出資，可以是幾個(gè)外商共同出資。

　　二、三種外商投資企業(yè)的注冊資本與出資

　　(一)外商投資企業(yè)的注冊資本

　　1.注冊資本為合營各方“認(rèn)繳”的出資額之和，而非實(shí)際交付的到位出資。(內(nèi)資企業(yè)的注冊資本為實(shí)繳資本)

　　2.注冊資本中各方出資比例

　　(1)合資企業(yè)——外國合營者的投資比例不得低于25%。

　　(2)合作企業(yè)——具有法人資格的，外國合作者的投資比例不得低于25% ;不具有法人資格的，由對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門確定 。

　　(3)外資企業(yè)——外方100% 。

　　3.合資企業(yè)增加注冊資本的程序：

　　(1)合營各方協(xié)商一致;

　　(2)董事會(huì)會(huì)議通過;

　　(3)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn);

　　(4)向原工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　　4.合資企業(yè)投資總額與注冊資本的關(guān)系

　　(二)外商投資企業(yè)各方的出資方式

　　1.合營各方認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。

　　2.作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備 或其他物料，必須符合三個(gè)條件：①為合營企業(yè)生產(chǎn)所必不可少的;②中國不能生產(chǎn)，或雖能生產(chǎn)，但價(jià)格過高或者技術(shù)性能和供應(yīng)時(shí)間上不能保證需要的;③作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)國際市場價(jià)格。

　　3.作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須符合下列條件之一：①能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或出口適銷產(chǎn)品的;②能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的;③能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力的。

　　4.外國合營者作為出資的機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)經(jīng)中國合營者的企業(yè)主管部門審查同意，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　5.合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。

　　例：某外商在中國設(shè)立一外資企業(yè)。該外國投資者以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)以及其在中國舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤作為出資。

　　問：(1)該外國投資者的出資方式是否合法(2)其以工業(yè)產(chǎn)權(quán)作為出資應(yīng)符合什么要求(3)其以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資應(yīng)符合什么要求?

　　答：(1)該外國投資者的出資方式符合法律規(guī)定。(2)該外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資時(shí)，必須符合下列要求：第一，外國投資者自己所有的;第二，能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或者出口適銷產(chǎn)品的。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價(jià)原則相一致，其作價(jià)金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。(3)以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資的該機(jī)器設(shè)備必須符合下列要求：第一，外商投資企業(yè)所必需的;第二，中國不能生產(chǎn)的，或者雖能生產(chǎn)，但在技術(shù)性能或者供應(yīng)時(shí)間上不能保證需要的。

　　(三)外商投資企業(yè)各方的出資期限

　　(1)外商投資經(jīng)營企業(yè)合營各方的出資期限的一般情況：

　　合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

　　(2)通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立外商投資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者的出資期限：

　�、賾�(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金;

　　②對(duì)特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益。

　�、蹖�(duì)合營企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

　　(3)中外合資經(jīng)營企業(yè)合營企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按實(shí)際繳付的出資額比例分配收益。

　　例如：某外商投資企業(yè)的外國投資者，以收購國內(nèi)某家企業(yè)資產(chǎn)的方式作為其出資，收購價(jià)款為180萬美元。1999年1月10日該外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)，到4月1日外國投資者已支付30萬美元，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)可延長支付，則該外國投資者在1999年7月10日以前至少還應(yīng)支付多少美元?

　　根據(jù)《外商投資企業(yè)法》，外商收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)的，3個(gè)月內(nèi)應(yīng)一次付清;如延長的，6個(gè)月內(nèi)付60%，一年付清，該外國投資者在1999年7月10日以前應(yīng)付180×60%=108萬美元，扣除已付30萬美元，還需付78萬美元。

　　(四)“合作企業(yè)”外國合作者的投資回收

　　外國合作者的投資回收僅限于合作企業(yè)。

　　1.外國合作者先行回收投資的條件

　　(1)中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有;

　　(2)對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn);

　　(3)外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

　　2.合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時(shí)不再延長。但外國合作者增加投資的，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長合作期限。

　　例：根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資，如果外國合作者申請(qǐng)?jiān)诤献髌髽I(yè)繳納所得稅前回收投資，必須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。該審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)是( )。(2002年)

　　A.人民銀行 B.對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管機(jī)關(guān) C.財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān) D.工商管理機(jī)關(guān)

　　【答案】C

　　【解析】外國合作者先行回收投資的條件：(1)中外 合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)， 合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所 有;(2)對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī) 關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn);(3)外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

　　(五)合營、合作企業(yè)合營、合作各方出資轉(zhuǎn)讓

　　(1)合營企業(yè)

　　合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓，則：1)須經(jīng)合營他方同意;2)報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);3)向登記機(jī)構(gòu)辦理變更登記。合營一方轉(zhuǎn)讓其出資，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。

　　(2)合作企業(yè)

　　合作各方相互轉(zhuǎn)讓或者向第三者轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)中的全部或部分權(quán)利，則：1)須經(jīng)合作他方書面同意;2)報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn);3)審批機(jī)關(guān)30日內(nèi)決定批準(zhǔn)與否。

　　三、外商投資企業(yè)的組織形式與組織機(jī)構(gòu)

　　(一)組織形式

　　1.中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司。

　　2.中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式：具有法人資格的，組織形式為有限責(zé)任公司;不具有法人資格的，合作各方為合伙關(guān)系。

　　3.外資企業(yè)的組織形式， 一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

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