第 8 頁:參考答案及解析 |
三、綜合題
1. [答案]
[解析](1)甲公司的投資比例符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定,中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中,外國合營者的投資比例一般不得低于25%,對其投資比例的上限法律并沒有作出限制性的規(guī)定。本題甲公司的投資比例為80%,已超過了25%的下限,其投資比例是符合法律規(guī)定的。
(2)甲公司的現(xiàn)金出資方式不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,合營企業(yè)任何一方都不得以企業(yè)或者投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保,這里,甲公司由合營企業(yè)提供擔(dān)保向銀行貸款20萬美元繳付的出資是不符合規(guī)定的;乙公司的現(xiàn)金出資方式符合法律規(guī)定。這里,乙公司雖然以自己的母公司為其出資進(jìn)行擔(dān)保,但合營企業(yè)本身并沒有提供擔(dān)保,因此是符合規(guī)定的。
(3)甲公司以機(jī)器設(shè)備作價出資不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定,外國投資者以機(jī)器設(shè)備或者其他物料出資,應(yīng)該符合的條件是:為企業(yè)生產(chǎn)所必需的;作價不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時的國際市場價格。本題中甲公司以機(jī)器設(shè)備作價300萬美元高于同類設(shè)備當(dāng)時的國際市場價格,是不符合規(guī)定的。
(4)甲公司的第一期出資期限是符合法律規(guī)定的。根據(jù)有關(guān)規(guī)定,中外合資經(jīng)營企業(yè)分期繳付出資的,投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%,并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。本題甲公司自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起1個月內(nèi)繳付130萬美元,為其全部認(rèn)繳出資額的16.25%,是符合法律規(guī)定的。
(5)合資企業(yè)的董事會人數(shù)設(shè)置是符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定,合營企業(yè)董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長的委派不符合規(guī)定,根據(jù)規(guī)定,中外合營者一方擔(dān)任董事長的,由他方擔(dān)任副董事長,因此這里董事長和副董事長全部由甲公司委派是不符合規(guī)定的。
(6)合營企業(yè)與丙公司合并后的公司性質(zhì)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司,也可以是有限責(zé)任公司。本題中,丙公司為非上市股份有限公司,其與合營企業(yè)合并后的性質(zhì)可以是有限責(zé)任公司,也可以是股份有限公司。
(7)合并后公司注冊資本應(yīng)確定為1億美元。根據(jù)規(guī)定,有限責(zé)任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的,合并后公司的注冊資本為原有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。本題中,合營企業(yè)合并前凈資產(chǎn)額為3000萬美元,折股比例為1美元1股,因此,可以折合為3000萬美元的股份,丙公司股份總額為7000萬美元,因此,合并后所設(shè)股份有限公司的注冊資本為1億美元。
(8)合并后外方投資者的股權(quán)比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,各方投資者在合并后的公司中外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%。本題中,外國投資者共持有股份總額為3600萬美元,已經(jīng)超過了注冊資本的25%,符合規(guī)定。
2. [答案]
[解析](1)甲、乙雙方約定的定金數(shù)額不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定,但不得超過主合同標(biāo)的額的20%,超過部分無效。此處的合同標(biāo)的額為600萬元,約定的定金數(shù)額超過了合同標(biāo)的額的20%,因此是不符合規(guī)定的。
(2)甲乙雙方約定由某建筑公司向甲交付貨物符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,當(dāng)事人可以在合同中約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。此時由建筑公司履行就屬于由第三人向債權(quán)人履行債務(wù),這是符合規(guī)定的。
(3)建筑公司沒有按期交貨,甲公司可以要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)規(guī)定,當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的,第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
(4)影響票據(jù)效力的記載事項(xiàng)是絕對記載事項(xiàng)。匯票的絕對記載事項(xiàng)包括:匯票字樣;無條件支付的委托;確定的金額;付款人名稱;收款人名稱;出票日期;出票人簽章。上述絕對記載事項(xiàng)缺一則該匯票無效。
出票地和付款地屬于相對應(yīng)記載事項(xiàng),記載與否不影響票據(jù)的效力,因此,甲拒絕付款的理由不成立。
(5)承兌人拒絕付款理由不成立。因?yàn)樵撈睋?jù)屬于出票后定期付款的匯票,持票人應(yīng)在該票據(jù)到期日起10日內(nèi)提示付款,丁提示付款的時間符合規(guī)定,因此承兌人拒絕付款理由不成立。
(6)承兌的效力在于確定匯票付款人的付款責(zé)任。承兌人于匯票到期日必須向持票人無條件支付匯票上的金額。
(7)丁要求丙、乙、A代為付款,屬于行使票據(jù)追索權(quán)。
(8)丙的拒絕付款理由不成立,丙屬于丁的前手,且背書日期屬于相對記載事項(xiàng),記載與否,不影響背書連續(xù)的效力,因此丙應(yīng)對票據(jù)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。
(9)乙的理由不成立,根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定,持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序,對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。因此,乙所說的按照債務(wù)人的順序,應(yīng)先由丙付款的理由是不成立的。
(10)A保證人向丁承擔(dān)保證責(zé)任后,有追索權(quán)。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定,保證人向持票人清償債務(wù)后,取得票據(jù)而成為持票人,享有票據(jù)的權(quán)利,有權(quán)對被保證人及其前手行使追索權(quán)。因此,A保證人履行了票據(jù)保證責(zé)任后,可以向出票人甲公司行使追索權(quán)。
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