【內(nèi)容導(dǎo)航】

　　普通合伙企業(yè)

　　【所屬章節(jié)】

　　第五章 合伙企業(yè)法律制度

　　【知識(shí)點(diǎn)】普通合伙企業(yè)

　　普通合伙企業(yè)

　　考點(diǎn)1：普通合伙企業(yè)的設(shè)立

　　1.合伙人

　　(1)合伙人至少為2人以上，對(duì)于普通合伙企業(yè)合伙人數(shù)的最高限額，《合伙企業(yè)法》未作規(guī)定。

　　(2)合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織(如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè))。

　　(3)合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力，無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為普通合伙人。

　　(4)國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。

　　2.出資

　　(1)合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，普通合伙人也可以用勞務(wù)出資。

　　(2)合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。

　　(3)合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

　　【解釋】只有普通合伙人可以以勞務(wù)出資，有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

　　3.企業(yè)名稱

　　(1)普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在名稱中標(biāo)明“普通合伙”字樣。

　　(2)特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在名稱中標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。

　　(3)有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。

　　4.合伙協(xié)議

　　(1)合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。

　　(2)修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　考點(diǎn)2：合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

　　1.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成

　　(1)合伙人的出資

　　合伙人的出資形成合伙企業(yè)的原始財(cái)產(chǎn)，合伙企業(yè)的原始財(cái)產(chǎn)是全體合伙人認(rèn)繳的出資，而非各合伙人實(shí)際繳納的財(cái)產(chǎn)。

　　(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益

　　以合伙企業(yè)名義取得的收益，主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權(quán)、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

　　(3)依法取得的其他財(cái)產(chǎn)

　　合伙企業(yè)根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定合法取得的其他財(cái)產(chǎn)，如合法接受的贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)等。

　　2.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)

　　(1)獨(dú)立性

　　合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于合伙人，合伙人出資以后，一般說(shuō)來(lái)，便喪失了對(duì)其作為出資部分的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)主體是合伙企業(yè)，而不是單獨(dú)的每一個(gè)合伙人。(2011年案例分析題)

　　(2)完整性

　　合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)作為一個(gè)完整的統(tǒng)一體而存在，合伙人對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的表現(xiàn)形式，僅是依照合伙協(xié)議所確定的財(cái)產(chǎn)收益份額或者比例。

　　(3)合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。

　　3.財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

　　(1)對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓

　　普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

　　(2)對(duì)外轉(zhuǎn)讓

　　①除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

　　②普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　4.財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)

　　普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　考點(diǎn)3：合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　　(1)普通合伙人無(wú)論其出資多少，都對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，因此，各合伙人無(wú)論其出資多少，都有權(quán)平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的權(quán)利。

　　(2)一般情況下，由全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，也可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。由一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)的合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況。

　　2.由一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的

　　(1)對(duì)外代表權(quán)

　　委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，其他合伙人不得對(duì)外代表合伙企業(yè)。

　　(2)監(jiān)督權(quán)

　　委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)，但不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。

　　(3)查閱賬簿權(quán)

　　合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料。

　　(4)撤銷委托權(quán)

　　受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。

　　(5)異議權(quán)

　　合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭(zhēng)議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理，合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。

　　3.重大事項(xiàng)的決議辦法

　　除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：

　　(1)改變合伙企業(yè)的名稱;

　　(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn);

　　(3)處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn);

　　(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利;

　　(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保;

　　(6)聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

　　4.非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理

　　(1)除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

　　(2)合伙人以外的經(jīng)營(yíng)管理人員屬于非合伙人，無(wú)須對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　(3)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過(guò)程中因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　5.合伙企業(yè)的損益分配

　　(1)合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。

　　(2)合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

　　(3)合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　　考點(diǎn)4：合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.對(duì)外代表權(quán)的效力

　　合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。(2007年案例分析題)

　　【相關(guān)鏈接1】合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。

　　【相關(guān)鏈接2】普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2.企業(yè)的債務(wù)清償

　　(1)先企業(yè)后個(gè)人

　　合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，普通合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　(2)無(wú)限連帶責(zé)任

　　合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

　　(3)內(nèi)部追償

　　如果某一合伙人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過(guò)其依照既定比例所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過(guò)部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償。

　　【解釋】普通合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任。

　　3.合伙人的債務(wù)清償

　　(1)合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù);也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　　(2)合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

　　(3)債權(quán)人不能自行接管或者直接變賣該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。

　　(4)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行普通合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán);其他合伙人未購(gòu)買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。

　　考點(diǎn)5：入伙

　　1.新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

　　2.入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　3.新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　考點(diǎn)6：退伙

　　【解釋】退伙包括自愿退伙(協(xié)議退伙.通知退伙)和法定退伙(當(dāng)然退伙.除名)。

　　1.協(xié)議退伙

　　合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

　　(1)合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn);

　　(2)經(jīng)全體合伙人一致同意;

　　(3)發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由;

　　(4)其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

　　2.通知退伙

　　合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

　　3.當(dāng)然退伙

　　(1)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;

　　(2)個(gè)人喪失償債能力;

　　(3)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn);

　　(4)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格;

　　(5)合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

　　【解釋1】(1)普通合伙人喪失償債能力的，當(dāng)然退伙;(2)有限合伙人喪失償債能力的，無(wú)須退伙。

　　【解釋2】(1)普通合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè);其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人當(dāng)然退伙;(2)作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

　　【解釋3】退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

　　4.除名

　　合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：

　　(1)未履行出資義務(wù);

　　(2)因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失;

　　(3)執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為;

　　(4)發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

　　【解釋】對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　　考點(diǎn)7：特殊的普通合伙企業(yè)

　　特殊的普通合伙企業(yè)(如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所)適用普通合伙企業(yè)的一般規(guī)定，其特殊性主要體現(xiàn)在債務(wù)責(zé)任的承擔(dān)上。

　　1.普通債務(wù)

　　合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　2.特定債務(wù)

　　(1)對(duì)外

　　一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。(2011年案例分析題)

　　(2)對(duì)內(nèi)

　　合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　3.執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范

　　(1)特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，同時(shí)辦理職業(yè)保險(xiǎn)(職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn))。

　　(2)執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，主要是指為了化解經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，特殊的普通合伙企業(yè)從其經(jīng)營(yíng)收益中提取相應(yīng)比例的資金留存或者根據(jù)規(guī)定上繳至指定機(jī)構(gòu)所形成的資金。

　　(3)執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)造成的債務(wù)。

　　(4)執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立戶管理。

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