2012年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第15章(2)

　　三、商業(yè)賄賂行為及其法律規(guī)制

　　(一)概念及特征

　　商業(yè)賄賂是指經(jīng)營(yíng)者為了銷(xiāo)售或購(gòu)買(mǎi)商品而采用財(cái)物或者其他手段賄賂對(duì)方單位或者個(gè)人的行為。商業(yè)賄賂行為有如下特征：

　　1.行為具有對(duì)合性

　　商業(yè)賄賂的行為主體也就包括行賄者和受賄者兩個(gè)方面。經(jīng)營(yíng)者在帳外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處;對(duì)方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。

　　2.以排斥競(jìng)爭(zhēng)為目的

　　3.方式靈活多樣

　　概念中所說(shuō)的“財(cái)物”是指現(xiàn)金和實(shí)物;“其他手段”是指提供財(cái)物以外的其他利益的手段。

　　(二)回扣與傭金、折扣的區(qū)別

　　回扣與正當(dāng)?shù)恼劭邸�傭金的根本區(qū)別在于，折扣和傭金必須如實(shí)入賬，而回扣是賬外暗中進(jìn)行的。

　　【例題·單選題】甲酒店向該市出租車(chē)司機(jī)承諾，為酒店每介紹一位客人，酒店向其支付該客人房費(fèi)的5%作為獎(jiǎng)勵(lì)，與其相鄰的乙酒店向有關(guān)部門(mén)舉報(bào)了這一行為。有關(guān)部門(mén)調(diào)查發(fā)現(xiàn)甲酒店給付的獎(jiǎng)勵(lì)在公司的賬面上皆有明確詳細(xì)的記錄。甲酒店的行為屬于(　)。

　　A.正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為

　　B.商業(yè)賄賂行為

　　C.限制競(jìng)爭(zhēng)行為

　　D.低價(jià)傾銷(xiāo)行為

　　『正確答案』A

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是回扣與傭金、折扣的區(qū)別。經(jīng)營(yíng)者可以以明示方式給予中間人傭金，但必須如實(shí)入賬。甲酒店對(duì)給付的獎(jiǎng)勵(lì)賬面上有明確詳細(xì)的記錄，屬于合法行為。

　　(三)法律責(zé)任

　　四、虛假宣傳行為及其法律規(guī)制

　　(一)概念及特征

　　虛假宣傳行為是指經(jīng)營(yíng)者利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作方法、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳的行為。虛假宣傳行為有如下特征：

　　1.主體是經(jīng)營(yíng)者

　　主體包括廣告商品和服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者(廣告主)、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者。廣告的經(jīng)營(yíng)者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假?gòu)V告。

　　2.宣傳的內(nèi)容與客觀事實(shí)不符

　　經(jīng)營(yíng)者具有下列行為之一，足以造成相關(guān)公眾誤解的，可以認(rèn)定為引人誤解的虛假宣傳行為：

　　(1)對(duì)商品作片面的宣傳或者對(duì)比的;

　　(2)將科學(xué)上未定論的觀點(diǎn)、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實(shí)用于商品宣傳的;

　　(3)以歧義性語(yǔ)言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳的。

　　同時(shí)還規(guī)定，以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關(guān)公眾誤解的，不屬于引人誤解的虛假宣傳行為。

　　3.足以引人誤解

　　【考題·判斷題】以明顯的夸張方式宣傳商品的，即使不足以造成相關(guān)公眾誤解，也構(gòu)成引人誤解的虛假宣傳。(　)。(2009年試題·舊)

　　『正確答案』×

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是虛假宣傳行為。根據(jù)規(guī)定，以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關(guān)公眾誤解的，不屬于引人誤解的虛假宣傳行為。

　　(二)法律責(zé)任

　　五、侵犯商業(yè)秘密行為及其法律規(guī)制

　　(一)商業(yè)秘密的概念與特征

　　所謂商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密可分為技術(shù)性商業(yè)秘密和經(jīng)營(yíng)性商業(yè)秘密，前者如不公開(kāi)配方、工藝及其他技術(shù)訣竅，后者如客戶(hù)名單、商業(yè)策劃方案等。商業(yè)秘密有如下三個(gè)特征或要件：

　　1.秘密性

　　秘密性是指有關(guān)信息不為公眾所知悉，正常情況下，不易獲得或探明。這一特征也使商業(yè)秘密與專(zhuān)利技術(shù)相區(qū)別(專(zhuān)利技術(shù)是公開(kāi)的)。具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：

　　(1)該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識(shí)或者行業(yè)慣例;

　　(2)該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過(guò)觀察產(chǎn)品即可直接獲得;

　　(3)該信息已經(jīng)在公開(kāi)出版物或者其他媒體上公開(kāi)披露;

　　(4)該信息已通過(guò)公開(kāi)的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開(kāi);

　　(5)該信息從其他公開(kāi)渠道可以獲得;

　　(6)該信息無(wú)需付出一定的代價(jià)而容易獲得。

　　2.商業(yè)性

　　具有實(shí)用價(jià)值并能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益的商業(yè)秘密，受反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)。

　　3.保密性

　　保密性是指權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密采取了保密措施。具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄露的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定權(quán)利人采取了保密措施：

　　(1)限定涉密信息的知悉范圍，只對(duì)必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容;

　　(2)對(duì)于涉密信息載體采取加鎖等防范措施;

　　(3)在涉密信息的載體上標(biāo)有保密標(biāo)志;

　　(4)對(duì)于涉密信息采用密碼或者代碼等;

　　(5)簽訂保密協(xié)議;

　　(6)對(duì)于涉密的機(jī)器、廠房、車(chē)間等場(chǎng)所限制來(lái)訪者或者提出保密要求;

　　(7)確保信息秘密的其他合理措施。

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