2011年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)講義(23)

　　1、股東代表(公司)訴訟

　　(1)內(nèi)部人給公司造成損失

　�、佟岸�事、高級(jí)管理人員”侵犯公司利益：找監(jiān)事會(huì)

　　股東(有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東)可以書面請(qǐng)求“監(jiān)事會(huì)”向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　�、凇氨O(jiān)事”侵犯公司利益：找董事會(huì)

　　股東(有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東)可以書面請(qǐng)求“董事會(huì)”向人民法院提起訴訟。如果董事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　(2)公司以外的他人侵犯公司利益

　　股東(有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東)，可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟。如果董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　2、股東直接訴訟(2008年綜合題)

　　公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害“股東”利益的，“股東”可以(直接作為原告)依法向人民法院提起訴訟。

　　【解釋1】股東代表訴訟(間接訴訟)的前提條件是他人侵犯了“公司”利益(全體股東的利益)，股東直接訴訟的前提條件是他人侵犯了“個(gè)別”股東的利益。

　　【解釋2】該股東無須先找公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，直接提起訴訟。

　　【例題1·單選題】楊某持有甲有限責(zé)任公司10%的股權(quán)，該公司未設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。楊某發(fā)現(xiàn)公司執(zhí)行董事何某(持有該公司90%股權(quán))將公司產(chǎn)品低價(jià)出售給其妻子開辦的公司，遂書面向公司監(jiān)事姜某反映。姜某出于私情未予過問。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，楊某采取的下列行為中，可以有效保護(hù)公司和自己的合法利益的是( )。

　　A、提請(qǐng)召開臨時(shí)股東會(huì)，解除何某的執(zhí)行董事職務(wù)

　　B、請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收回自己的股份

　　C、以公司的名義對(duì)何某提起民事訴訟要求賠償損失

　　D、以自己的名義對(duì)何某提起民事訴訟要求賠償損失

　　【答案】D

　　【解析】(1)選項(xiàng)A：代表10%以上表決權(quán)的股東可以提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，但楊某只有10%的股權(quán)，不可能使股東會(huì)作出解除何某執(zhí)行董事職務(wù)的決定;(2)選項(xiàng)B：有限責(zé)任公司異議股權(quán)的回購請(qǐng)求權(quán)包括三種情形，本題不符合法定條件;(3)選項(xiàng)CD：董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書面請(qǐng)求不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事收到股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以“自己的名義”直接向人民法院提起。

　　【例題2·多選題】劉某是甲有限責(zé)任公司的董事。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會(huì)計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對(duì)此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對(duì)乙公司提起股東代表訴訟。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，正確的有( )。

　　A、 王某持有公司股權(quán)不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格

　　B、 王某不能直接提起訴訟，必須先向監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求

　　C、 王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉某簽字

　　D、 王某應(yīng)以自已的名義起訴，但訴訟請(qǐng)求應(yīng)是將借款返還給甲公司

　　【答案】BD

　　【解析】(1)選項(xiàng)A：有限責(zé)任公司沒有1%的限定條件;(2)選項(xiàng)B;王某必須先向董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)提出書面請(qǐng)求，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者請(qǐng)況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東才有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟，本題不屬于“情況緊急”的情形;(3)選項(xiàng)CD：王某應(yīng)以自己(而非公司)的名義起訴。