注冊(cè)會(huì)計(jì)師 經(jīng)濟(jì)法講座詳細(xì)筆記（五）

　　2、不可取的。因?yàn)橥鈬蠣I者的投資比例不得低于合營企業(yè)注冊(cè)資本的25%，如果東方公司受讓了休斯敦公司的份額，就改變了雙方的出資比例，外方在合資企業(yè)的出資只有10%了。

　　3、不可取。本案為注冊(cè)資本在50萬美元以下的合資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)繳齊全部出資。

　　4、無效。合資企業(yè)是一種關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔(dān)保，西方公司由合作企業(yè)擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資，違反了有關(guān)規(guī)定;合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)椋勒沼嘘P(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例;西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年成本不符有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計(jì)入合作企業(yè)的成本;西方公司擬約定合作期限屆滿時(shí)的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)椋鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時(shí)中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價(jià)值的30%給予其補(bǔ)償，不符合有關(guān)規(guī)定。

　　(3)西方公司擬在中國武漢設(shè)立的外資企業(yè)的經(jīng)營范圍不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)椋鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，對(duì)外貿(mào)易屬國家禁止外資企業(yè)投資的項(xiàng)目，故西方公司設(shè)立的外資企業(yè)擬從事進(jìn)出口貿(mào)易業(yè)務(wù)不符合有關(guān)規(guī)定;外資企業(yè)擬以自己的名義認(rèn)購、買賣境內(nèi)上市外資股不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，境內(nèi)上市外資股只允許由境外投資者認(rèn)購、買賣，而外資企業(yè)屬中國企業(yè)，故其不能認(rèn)購、買賣境內(nèi)上市外資股。

　　解析：教材P209-235;第三個(gè)問題已經(jīng)不符合現(xiàn)在法律的規(guī)定，教材已刪去此部分內(nèi)容。

　　1996年5月，某省某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)東方物貿(mào)有限公司與一外國公司休斯敦汽車公司簽訂了合資經(jīng)營華勝汽車配件有限公司(以下簡(jiǎn)稱合資企業(yè))的合同。同年9月，省審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)了該合同，合資企業(yè)注冊(cè)登記后開始營業(yè)。

　　例題：3

　　東方公司與休斯敦公司曾在合同中約定，合資企業(yè)的注冊(cè)資本為300萬元人民幣，雙方各出資50%，必須在公司成立后三個(gè)月內(nèi)一次繳清。到期東方公司繳清了150萬元出資，但休斯敦公司只繳了30萬元。第二年2月初，東方公司催告休斯敦公司，必須在一個(gè)月內(nèi)繳清出資，否則將視其為放棄在合資企業(yè)的一切權(quán)利，自動(dòng)退出合營企業(yè)。休斯敦公司接到催告后，立即致函東方公司，表示其在境外經(jīng)營的企業(yè)失利，無力繼續(xù)繳納出資，但也不愿退出合資企業(yè)，希望改變雙方的出資比例，將其尚未繳納的份額轉(zhuǎn)讓給東方公司。東方公司回函其無意追加投資，要求休斯敦公司還是按約繳清出資。這樣，休斯敦公司在2月底又繳納了45萬元，并要求將其余出資的期限再延長一年，東方公司不同意。

　　97年3月，休斯敦公司提出退出合資企業(yè)，將自己在合資企業(yè)已經(jīng)繳納的出資全部(占合資企業(yè)注冊(cè)資本的25%)作價(jià)90萬元，轉(zhuǎn)讓給東方公司或者第三者。此時(shí)東方公司有意受讓休斯敦公司的股權(quán)，但認(rèn)為要價(jià)太高，幾次協(xié)商不通，轉(zhuǎn)讓沒有成功。后經(jīng)人介紹，休斯敦公司與廣東某開發(fā)公司(以下簡(jiǎn)稱開發(fā)公司)達(dá)成以原投資額(即75萬元)為價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的協(xié)議，并上報(bào)了有關(guān)審批機(jī)構(gòu)。東方公司得知此事后，認(rèn)為休斯敦公司無權(quán)以低價(jià)向第三者轉(zhuǎn)讓出資，即與休斯敦公司和開發(fā)公司交涉，要求解除它們之間的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，由自己以同樣條件承讓休斯敦公司的股權(quán)。三方遂發(fā)生爭(zhēng)議。

　　問：

　　1、本案雙方有沒有違約?對(duì)該違約行為應(yīng)當(dāng)怎樣處理?

　　2、休斯敦公司97年2月初要求由東方公司繳納休斯敦公司無力繳納的出資，是否可取?為什么?

　　3、休斯敦公司97年2月底提出的將其出資的期限再延長一年的要求是否可取?為什么?

　　4、休斯敦公司與開發(fā)公司的轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否有效?為什么?

　　答案：

　　1、至年底，東方公司繳清了全部出資，休斯敦公司只繳了一部分，因此休斯敦公司違約了。對(duì)于休斯敦公司的違約行為，東方公司已經(jīng)催告其在一個(gè)月內(nèi)繳清出資，這是符合法律的。如果休斯敦公司逾期仍未繳清出資，視同其放棄在合資企業(yè)的一切權(quán)利，自動(dòng)退出合營企業(yè)。東方公司應(yīng)當(dāng)在逾期一個(gè)月內(nèi)向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散合資企業(yè)或申請(qǐng)批準(zhǔn)另找外國投資者承擔(dān)休斯敦公司在合資合同中的權(quán)利和義務(wù)。東方公司還可以要求休斯敦公司賠償因未繳清出資所造成的經(jīng)濟(jì)損失。如果東方公司未按照規(guī)定向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散合資企業(yè)或申請(qǐng)批準(zhǔn)另找外國投資者，審批機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷該合資企業(yè)的批準(zhǔn)證書。批準(zhǔn)證書吊銷后，該合資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照;不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

　　2、不可取的。因?yàn)橥鈬蠣I者的投資比例不得低于合營企業(yè)注冊(cè)資本的25%，如果東方公司受讓了休斯敦公司的份額，就改變了雙方的出資比例，外方在合資企業(yè)的出資只有10%了。

　　3、不可取。本案為注冊(cè)資本在50萬美元以下的合資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)繳齊全部出資。

　　4、無效。合資企業(yè)是一種按份共有的關(guān)系，一方轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，其他共有人在同等條件下有優(yōu)先受讓的權(quán)利。休斯敦公司以90萬元出讓股權(quán)時(shí)，征求過東方公司的意見，東方公司方不愿意受讓。以后休斯敦公司以75萬元出讓股權(quán)，東方公司方享有優(yōu)先受讓權(quán)。休斯敦公司不能以比向東方公司更優(yōu)惠的條件向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)。